Таким образом, при заключении с физическим лицом договора подряда или договора возмездного оказания услуг следует учитывать их отличия от трудового договора. Руководствуясь не только нормами закона, но и судебной практикой , мы покажем, в чем состоят основные отличия договора гражданско-правового характера от трудового на примере договора подряда.
Трудовой договор | Договор подряда |
Предмет договора | |
Выполнение работы по должности в соответствии со штатным расписанием, по определенной специальности с указанием квалификации, профессии, то есть трудовой функции Трудовой кодекс Статья 56 Трудовой кодекс Статья 15 | Выполнение конкретного задания заказчика, то есть достижение определенного результата работы |
Продление договора | |
По истечении срока действия срочного договора он может быть продлен Трудовой кодекс Статья 58 | После завершения определенных работ по договору и при необходимости выполнения новых работ договор не продлевается, а заключается новый договор Гражданский кодекс Статья 703 |
Обязанности работника (подрядчика) | |
Обязанности определяются трудовым договором и должностными инструкциями Трудовой кодекс Статья 57 Работник обязан выполнять трудовую функцию лично Трудовой кодекс Статья 56 Трудовой кодекс Статья 15 Работник подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, установленным в локальном акте Трудовой кодекс Статья 56 Трудовой кодекс Статья 189 Трудовой кодекс Статья 190 | Обязанности определяются договором в виде конкретного задания на выполнение работы с передачей ее результата заказчику Гражданский кодекс Статья 702 Гражданский кодекс Статья 703 Подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств по договору других лиц, если иное прямо не предусмотрено договором Гражданский кодекс Статья 706 Подрядчик не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка Гражданский кодекс Статья 703 |
Условия работы | |
Организация должна обеспечить работнику соответствующие выполняемой работе условия труда Трудовой кодекс Статья 56 | Организация не обязана обеспечивать подрядчику какие-либо условия для выполнения работы |
Оплата по договору | |
Размер зарплаты обязательно указывается в договоре (является существенным условием договора) Трудовой кодекс Статья 57, определяется в соответствии с принятой системой оплаты труда, которая включает размеры тарифных ставок, окладов, доплат и надбавок компенсационного характера Трудовой кодекс Статья 135 | Цена договора может не указываться в договоре (не является существенным условием договора) Гражданский кодекс Статья 709 |
Регулярность оплаты | |
Зарплата выплачивается регулярно в дни, установленные правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным или трудовым договором Трудовой кодекс Статья 136 | Если договором не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, то работа оплачивается после окончательной сдачи результатов работы на основании акта выполненных работ Гражданский кодекс Статья 711 |
Гарантии работнику (подрядчику) | |
Работнику предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, выходные дни, при временной нетрудоспособности выплачивается пособие и т. д. Трудовой кодекс Статья 114 Трудовой кодекс Статья 165 | Никаких социальных гарантий подрядчику не предоставляется |
Возмещение причиненного организации ущерба | |
Работник возмещает причиненный организации прямой действительный ущерб. При этом если, в частности, с работником не заключен договор о полной материальной ответственности, то он возмещает ущерб в размере средней месячной заработной платы Трудовой кодекс Статья 241. Неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат Трудовой кодекс Статья 238 | Подрядчик несет ответственность за гибель результатов выполненной работы до ее приемки заказчиком, а также за несохранность переданного ему для исполнения договора имущества Гражданский кодекс Статья 705 Гражданский кодекс Статья 714 |
Ответственность за ненадлежащее исполнение работником (подрядчиком) обязанностей | |
К работнику могут быть применены меры дисциплинарного взыскания (замечание, выговор, увольнение по соответствующим основаниям). Оштрафовать работника нельзя ни при каких обстоятельствах | Договором могут быть установлены штрафные санкции за ненадлежащее исполнение подрядчиком своих обязательств Трудовой кодекс Статья 330 |
Кадровый учет | |
Сведения о работе вносятся в трудовую книжку Трудовой кодекс Статья 66, на работника заполняются документы по учету кадров | Сведения о работе не вносятся в трудовую книжку, оформление кадровых документов не требуется |
Отметим, что все вышесказанное справедливо и для договора возмездного оказания услуг Гражданский кодекс Статья 783. С той лишь особенностью, что на практике договор возмездного оказания услуг при необходимости пролонгируется, а не заключается новый. Кроме того, стоимость услуг исполнителя может зависеть от времени, затраченного на оказание услуг (к примеру, услуги охраны, услуги лекторов). Поэтому в таких ситуациях учет времени работы просто необходим.
Вывод
Итак, еще раз скажем, что пары признаков трудового договора в гражданско-правовом для его переквалификации, как правило, недостаточно. К примеру, в одном рассмотренном судом споре шла речь о переквалификации договоров подряда, заключенных с физическими лицами, в которых:
(и) не были указаны конечный результат труда, объем работы;
(и) оплата по договору производилась исходя из отработанного времени, которое определялось по данным табеля учета рабочего времени;
(и) была предусмотрена ежемесячная оплата за выполненную работу.
Вместе с тем суд не признал такие договоры трудовыми на том основании, что:
(и) сторонами договоров являлись не конкретные физические лица, а бригады;
(и) исполнителям по договору не предоставлялись какие-либо гарантии социальной защищенности (в частности, выплата пособий по временной нетрудоспособности и травматизму, оплаченные отпуска);
(и) выполняемые по договору работы не предполагали подчинение физических лиц правилам внутреннего распорядка.
А уж такое основание для признания договора трудовым, как отражение в бухучете расчетов с физическим лицом, выполняющим работы по договору, через счет 70 "Расчеты с персоналом по оплате труда", на котором традиционно отражается начисленная зарплата работникам, вообще не было принято судом к рассмотрению в другом деле.
Поэтому случаи, когда контролирующим органам удалось собрать достаточно доказательств для переквалификации гражданско-правового договора в трудовой, единичны. В основном такое возможно, когда сама организация, так сказать, перестаралась, прикрывая одни отношения другими. Приведем для примера ситуацию, когда заключенные договоры все-таки были признаны трудовыми. Основаниями для этого послужили следующие условия:
(и) по договору выполнялась не какая-либо конкретная разовая работа, а исполнялись определенные функции, входящие в обязанности физического лица - исполнителя, и при этом был важен сам процесс труда, а не оказанная услуга (результат работы);
(и) оплата труда по договорам была гарантирована, и вознаграждение исполнителям выплачивалось с определенной периодичностью;
(и) выполненные работы оформлялись актами на выполнение работы, в которых указывалось количество отработанных часов. А вот результат оказанных услуг, напротив, документально не фиксировался.
Предупреди руководителя
Заключать с физическими лицами договоры гражданско-правового характера имеет смысл, только если действительно предполагается выполнение какой-либо разовой временной работы или оказание конкретных эпизодических услуг. Использовать гражданско-правовые договоры взамен трудовых с целью налоговой экономии не стоит. При проверке налоговики или сотрудники ФСС РФ наверняка обратят на них внимание, и разногласия с проверяющими придется урегулировать в суде.
Нельзя также забывать о том, что налоги, доначисленные в результате переквалификации сделки, взыскиваются в обязательном порядке через суд Налоговый кодекс Статья 45. Поэтому при доначислении вашей организации ЕСН в части ФСС РФ по итогам проверки лучше немедленно обратиться в суд с ходатайством о приостановлении действия решения налоговиков либо подать жалобу в вышестоящий налоговый орган на решение налоговиков, чтобы последние не смогли списать доначисленные суммы с вашего банковского счета инкассовым поручением Налоговый кодекс Статья 138 Налоговый кодекс Статья 139 Арбитражный процессуальный кодекс Статья 199.
* * *
Итак, при проверке организаций налоговики и сотрудники ФСС РФ внимательно анализируют гражданско-правовые договоры о выполнении работ или оказании услуг, поскольку при их заключении организация экономит на налогах и взносах. Чтобы избежать претензий со стороны проверяющих, важно правильно оформлять отношения с гражданами, привлекаемыми к работе по гражданско-правовым договорам. Заключая такой договор, внимательно учитывайте его особенности, приведенные нами в статье. Если работа (услуга) предполагает результат, то не нужно делать привязку ко времени, потраченному на нее. И не пытайтесь умышленно прикрывать трудовые договоры гражданско-правовыми. Ведь это может повлечь последующее взыскание не только ЕСН в части ФСС РФ и взносов на "несчастное" страхование с выплат в пользу физического лица, но также пени и штрафов.
Полный текст статьи читайте в журнале "Главная книга" N 20, 2008
Цыганов А.М.
Филимонова Е.
Статья 702 ГК РФ. Договор подряда
Статья 703 ГК РФ. Работы, выполняемые по договору подряда
Статья 705 ГК РФ. Распределение рисков между сторонами
Статья 706 ГК РФ. Генеральный подрядчик и субподрядчик
Статья 711 ГК РФ. Порядок оплаты работы
Статья 714 ГК РФ. Ответственность подрядчика за несохранность предоставленного заказчиком имущества
Статья 783 ГК РФ. Правовое регулирование договора возмездного оказания услуг
Статья 138 НК РФ. Порядок обжалования
Статья 139 НК РФ. Порядок и сроки подачи жалобы
Статья 45 НК РФ. Исполнение обязанности по уплате налога, сбора, страховых взносов
Статья 114 ТК РФ. Ежегодные оплачиваемые отпуска
Статья 135 ТК РФ. Установление заработной платы
Статья 136 ТК РФ. Порядок, место и сроки выплаты заработной платы
Статья 15 ТК РФ. Трудовые отношения
Статья 165 ТК РФ. Случаи предоставления гарантий и компенсаций
Статья 183 ТК РФ. Гарантии работнику при временной нетрудоспособности
Статья 189 ТК РФ. Дисциплина труда и трудовой распорядок
Статья 190 ТК РФ. Порядок утверждения правил внутреннего трудового распорядка
Статья 192 ТК РФ. Дисциплинарные взыскания
Статья 238 ТК РФ. Материальная ответственность работника за ущерб, причиненный работодателю
Статья 241 ТК РФ. Пределы материальной ответственности работника
Статья 56 ТК РФ. Понятие трудового договора. Стороны трудового договора
Статья 57 ТК РФ. Содержание трудового договора