В статье рассматривается корпоративный договор как инструмент, его назначение и польза.
По данным официального ресурса sudact.ru, арбитражными судами в России рассмотрены 159 дел по тэгу «ст. 67.2 ГК РФ Корпоративный договор», в том числе 4 дела в 2021 г.
К примеру, в 2021 г. арбитражными судами рассмотрены 19 дел, связанных с хайповой темой дробления бизнеса.
Иными словами, масштаб применения такого инструмента, как корпоративный договор, заслуживает отдельного внимания. До суда доходят как раз дела, в которых между участниками возник спор. Соответственно, количество корпоративных договоров подсчитать невозможно, что свидетельствует и о том, что применение инструмента «корпоративный договор» регулирует три четверти вопросов.
Заключить корпоративный договор (КД) никогда не рано и никогда не поздно.
Регулирование корпоративных отношений исходит из жестких принципов распределения прибыли пропорционально оплаченным долям (акциям). Однако это не то, чего хотят акционеры. В нашей практике не редки случаи, когда на этапе старта бизнеса участники вложились каждый по 10 000 рублей в уставный капитал, а затем, по ряду причин, активное участие в операционной деятельности принимает только один из них. Зато через несколько лет пассивный участник, потративший 10 000 и 0 часов своего времени, торжественно выходит из бизнеса и получает десятки миллионов рублей. При этом иногда этот выход сопровождается зловредными действиями со стороны пассивного акционера. А иногда он просто тихо сидит в кустах 5 лет и позволяет другим участникам буквально денно и нощно зарабатывать. Для него.
Это абсолютно законно и вызывает у нас, консультантов, желание построить машину времени и, вернувшись на несколько лет назад, заключить корпоративный договор.
На этапе стартапа, пока участникам еще нечего делить, особенно необходимо определить «правила игры»:
- кто инвестирует;
- что инвестирует — деньги, связи, интеллект, работоспособность, время, наконец;
- как все нажитое распределяется между инвесторами.
Ценность КД заключается, в том числе, и в том, что участники могут на берегу установить правила распределения прибыли, отличные от опции по умолчанию.
Конечно, это просто: согласиться с предложенным законодателем классическим принципом распределения доходов пропорционально долям.
Но не всегда это то, что нужно. Тут может быть ряд ограничений: кто-то инвестирует время своей жизни, а кто-то — свои способности, и сопоставлять его с деньгами другого участника не всегда корректно по объективным причинам.
Если уставный капитал достигает значительного размера, общество должно поддерживать размер чистых активов на должном уровне, что не всегда приемлемо.
Могут быть и другие, индивидуальные, ограничения.
Мы можем ввести принцип распределения прибыли исходя из KPI (ключевые показатели эффективности), исходя из вложенных в развитие компании инвестиций, исходя из других показателей. Тут, конечно, отдельный вопрос: как определить KPI, но это уже другая история.
На этапе приема инвестиций КД помогает инвестору и акционерам описать свои отношения максимально полно и взаимовыгодно.
КД позволяет инвестору в случае необходимости:
- закрепить постоянство участников и директора, а также постоянство активов;
- установить в качестве правила необходимость согласовывать сделки по отчуждению или приобретению имущества компании с инвестором, а также запретив выход из корпорации на определенный период;
- обеспечить участие инвестора в операционной деятельности и прикрыть его участие, если нужно;
- описать условия опционов или конвертируемых займов, попавших в контур регулирования в августе 2021 г., и многое другое.
Корпоративный договор требуется и на этапе реструктуризации, в случае входа в компанию нового участника, перераспределения долей или выхода участника из бизнеса.
На случай, если распределение долей между участниками 50:50, корпоративный договор просто необходим. Рано или поздно, но в такой компании возникнет конфликт: как работать и как делить. С кем работать, на каких условиях. Сколько работать. И так далее. Конфликт может возникнуть даже не между участниками, а с наследниками одного из них. В случае развода и раздела имущества придется строить отношения с постразводным новым акционером — бывшим супругом. Не говоря уже о том, что в случае проблем у участника, например, личного банкротства или субсидиарной ответственности в рамках другой компании, доля поступит в распоряжение кредиторов, которые, мягко говоря, не дружественны и лояльны, а агрессивны.
В этом случае в отсутствие корпоративного договора будут действовать нормы закона по умолчанию. Некоторым это понравится, а другим — нет. Это может вызвать эскалацию очередного конфликта.
Корпоративным договором юристы разрешают дедлок, то есть конфликт между участниками, который блокирует деятельность компании.
Словом, разнообразие жизненных ситуаций невозможно описать ни в законе, ни в рамках одной статьи.
Главное, что нужно иметь в виду при проектировании корпоративной структуры, это возможности корпоративного договора. Вот некоторые из них:
- Распределить прибыль и установить порядок реинвестирования. Может быть, и не пропорционально вкладам в уставный капитал.
- Зафиксировать статус участников: операционное управление и пассивное финансирование.
- Наложить вето на досрочное прекращение полномочий директора. «Золотой парашют» для него (компенсация за досрочное увольнение директора). Или запрет за такие парашюты.
- Запретить конкурирующую деятельность.
- Установить правила допэмиссии (увеличение уставного капитала): сколько и в каких случаях.
- Запретить продажу и отчуждение иными способами доли, а также обмен и передачу доли в доверительное управление. Запретить опционы.
- Установить порядок конвертации займа в доли (акции).
- Зафиксировать основания для исключения участника из общества и принудительного выкупа доли.
- Провести наследственное планирование.
- Не допустить кредиторов участника к управлению.
- Согласовать порядок разрешения ситуаций дедлока.
- Определить аудитора, ревизора, оценщика общества.
