Корпоративный договор в компаниях

По данным официального ресурса sudact.ru, арбитражными судами в России рассмотрены 159 дел по тэгу «ст. 67.2 ГК РФ Корпоративный договор», в том числе 4 дела в 2021 г.

К примеру, в 2021 г. арбитражными судами рассмотрены 19 дел, связанных с хайповой темой дробления бизнеса.

Иными словами, масштаб применения такого инструмента, как корпоративный договор, заслуживает отдельного внимания. До суда доходят как раз дела, в которых между участниками возник спор. Соответственно, количество корпоративных договоров подсчитать невозможно, что свидетельствует и о том, что применение инструмента «корпоративный договор» регулирует три четверти вопросов.

Заключить корпоративный договор (КД) никогда не рано и никогда не поздно.

Регулирование корпоративных отношений исходит из жестких принципов распределения прибыли пропорционально оплаченным долям (акциям). Однако это не то, чего хотят акционеры. В нашей практике не редки случаи, когда на этапе старта бизнеса участники вложились каждый по 10 000 рублей в уставный капитал, а затем, по ряду причин, активное участие в операционной деятельности принимает только один из них. Зато через несколько лет пассивный участник, потративший 10 000 и 0 часов своего времени, торжественно выходит из бизнеса и получает десятки миллионов рублей. При этом иногда этот выход сопровождается зловредными действиями со стороны пассивного акционера. А иногда он просто тихо сидит в кустах 5 лет и позволяет другим участникам буквально денно и нощно зарабатывать. Для него.

Это абсолютно законно и вызывает у нас, консультантов, желание построить машину времени и, вернувшись на несколько лет назад, заключить корпоративный договор.

На этапе стартапа, пока участникам еще нечего делить, особенно необходимо определить «правила игры»:

• кто инвестирует;
• что инвестирует — деньги, связи, интеллект, работоспособность, время, наконец;
• как все нажитое распределяется между инвесторами.

Ценность КД заключается, в том числе, и в том, что участники могут на берегу установить правила распределения прибыли, отличные от опции по умолчанию.

Конечно, это просто: согласиться с предложенным законодателем классическим принципом распределения доходов пропорционально долям.

Но не всегда это то, что нужно. Тут может быть ряд ограничений: кто-то инвестирует время своей жизни, а кто-то — свои способности, и сопоставлять его с деньгами другого участника не всегда корректно по объективным причинам.

Если уставный капитал достигает значительного размера, общество должно поддерживать размер чистых активов на должном уровне, что не всегда приемлемо.

Могут быть и другие, индивидуальные, ограничения.

Мы можем ввести принцип распределения прибыли исходя из KPI (ключевые показатели эффективности), исходя из вложенных в развитие компании инвестиций, исходя из других показателей. Тут, конечно, отдельный вопрос: как определить KPI, но это уже другая история.

На этапе приема инвестиций КД помогает инвестору и акционерам описать свои отношения максимально полно и взаимовыгодно.

КД позволяет инвестору в случае необходимости:

• закрепить постоянство участников и директора, а также постоянство активов;
• установить в качестве правила необходимость согласовывать сделки по отчуждению или приобретению имущества компании с инвестором, а также запретив выход из корпорации на определенный период;
• обеспечить участие инвестора в операционной деятельности и прикрыть его участие, если нужно;
• описать условия опционов или конвертируемых займов, попавших в контур регулирования в августе 2021 г., и многое другое.

Корпоративный договор требуется и на этапе реструктуризации, в случае входа в компанию нового участника, перераспределения долей или выхода участника из бизнеса.

На случай, если распределение долей между участниками 50:50, корпоративный договор просто необходим. Рано или поздно, но в такой компании возникнет конфликт: как работать и как делить. С кем работать, на каких условиях. Сколько работать. И так далее. Конфликт может возникнуть даже не между участниками, а с наследниками одного из них. В случае развода и раздела имущества придется строить отношения с постразводным новым акционером — бывшим супругом. Не говоря уже о том, что в случае проблем у участника, например, личного банкротства или субсидиарной ответственности в рамках другой компании, доля поступит в распоряжение кредиторов, которые, мягко говоря, не дружественны и лояльны, а агрессивны.

В этом случае в отсутствие корпоративного договора будут действовать нормы закона по умолчанию. Некоторым это понравится, а другим — нет. Это может вызвать эскалацию очередного конфликта.

Корпоративным договором юристы разрешают дедлок, то есть конфликт между участниками, который блокирует деятельность компании.

Словом, разнообразие жизненных ситуаций невозможно описать ни в законе, ни в рамках одной статьи.

Главное, что нужно иметь в виду при проектировании корпоративной структуры, это возможности корпоративного договора. Вот некоторые из них:

1. Распределить прибыль и установить порядок реинвестирования. Может быть, и не пропорционально вкладам в уставный капитал.
2. Зафиксировать статус участников: операционное управление и пассивное финансирование.
3. Наложить вето на досрочное прекращение полномочий директора. «Золотой парашют» для него (компенсация за досрочное увольнение директора). Или запрет за такие парашюты.
4. Запретить конкурирующую деятельность.
5. Установить правила допэмиссии (увеличение уставного капитала): сколько и в каких случаях.
6. Запретить продажу и отчуждение иными способами доли, а также обмен и передачу доли в доверительное управление. Запретить опционы.
7. Установить порядок конвертации займа в доли (акции).
8. Зафиксировать основания для исключения участника из общества и принудительного выкупа доли.
9. Провести наследственное планирование.
10. Не допустить кредиторов участника к управлению.
11. Согласовать порядок разрешения ситуаций дедлока.
12. Определить аудитора, ревизора, оценщика общества.