Спорной является позиция государственных органов и их разъяснений в отношении дистанционной работы. Минтруд и Роструд высказываются негативно по поводу заключения трудовых договоров с дистанционными работниками, которые находятся вне территории страны. Минфин и судебные органы не видят препятствий. Узнаем, как работодателю обезопасить себя.
Отличается ли чем-то удаленная работа, если работник живет в РФ и за границей
В ст. 13 ТК РФ сказано, что законы и правовые акты РФ в области трудового права действуют только на территории страны. Поэтому Минтруд России склоняется к позиции, что ТК РФ не предусматривает заключение трудового договора (или ТД) о дистанционной работе с гражданином или лицом без гражданства, который находится за пределами территории России. Рекомендовано заключение договора гражданско-правового характера. Например, письмо Минтруда РФ № 14-2/ООГ-5755 от 09.09.2022. Роструд солидарен в рассматриваемой ситуации с представителями Минтруда.
Если удаленный сотрудник трудится на территории РФ, то на него распространяются положения трудового законодательства страны. Если он находится за рубежом, то правила трудового права на него не действуют.
Справедливости ради, отметим, что узнать, за границей пребывает работник или в России, сложно, для этого необходимо проверить, например, данные IP-адреса. Формы ТД с дистанционными сотрудниками обычно содержат пункт об адресе расположения рабочего места вне территории работодателя.
Например, гражданин подписал договор с компанией, в качестве места работы указал домашний адрес, а потом уехал на три месяца за границу. Работу выполняет исправно, рабочий график соблюдает, проверять, на территории страны находится физлицо или нет, скорее всего, работодатель не будет.
Вам пригодятся образцы:
Можно ли подписывать трудовой договор с нерезидентом
Наличие статуса резидента или нерезидента влияет напрямую только на ставку обложения налогом на доходы физических лиц. Несмотря на многочисленные письма Роструда и Минтруда, считаем, что запрета на заключение дистанционного ТД с нерезидентом в законе нет. Письма носят рекомендательный характер.
На основании ст. 312.1 ТК РФ, дистанционная работа осуществляется вне места нахождения работодателя, а взаимодействие осуществляется с помощью сети Интернет. Письма Роструда и Минтруда не являются законодательными актами, и прямого запрета в законе на заключение ТД с работником, осуществляющим деятельность за границей, не найдено. Суды считают, что оформить дистанционные трудовые отношения можно (например, апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда № 33-8432/2020 от 02.06.2020 по делу № 2-5677/2019).
Риски работодателя присутствуют, так как на работника, который находится за границей, не действуют трудовые нормы и законы. То есть привлечь его к ответственности по российскому законодательству сложно.
Когда россиянин становится нерезидентом
В ст. 207 НК РФ сказано, что резидент — человек, который находится на территории России более 183 календарных дней подряд из последних 12 месяцев. Даже при наличии гражданства РФ физическое лицо теряет статус резидента, если длительно находится вне территории страны (более 183 календарных дней за последний год).
Что делать, если трудовой договор подписал, а работник стал нерезидентом
С 21.09.2022 Указом президента РФ № 647 в стране объявлена частичная мобилизация. В РФ начался массовый отток граждан в заграничные страны. Часть физических лиц работали в дистанционном формате. Что делать работодателю?
Вариант 1
Если работодатель знает о том, что сотрудник уехал, то с ним вправе расторгнуть ТД на основании положений ст. 312.8 ТК РФ.
По инициативе работодателя расторжение возможно, если:
- физлицо не взаимодействует с компанией по рабочим вопросам более двух рабочих дней подряд со дня получения запроса от компании-работодателя;
- при смене места выполнения трудовой функции (например, переезд за границу) и невозможности исполнения работником его обязанностей на прежних условиях.
Вариант 2
Расторгнуть ТД и заключить гражданско-правовой.
Вариант 3
Если работодатель знает об отъезде сотрудника, не расторгать ТД и удерживать с физического лица налог на доходы по повышенной ставке.
Дополнительно: какую отчетность надо сдавать по заработной плате
Эксперты КонсультантПлюс разобрали, возможно ли привлечение к ответственности за заключение трудового договора о дистанционной работе с иностранным гражданином, проживающим за рубежом. Используйте эти инструкции бесплатно.
Что еще нужно сделать работодателю, если работник уехал из РФ и продолжает работать из-за границы
Включите в ТД или иной гражданско-правовой договор обязанность работника сообщать информацию о смене места нахождения. Если компания не обладает информацией о рабочем месте, то рискует получить штрафы от ИФНС как налоговый агент. Дело в том, что ставки налога на доходы физических лиц — резидентов составляют 13% или 15% (для доходов свыше 5 млн рублей), а для нерезидентов — 30%. Поэтому, узнав о том, что физлицо стало нерезидентом, налоговый агент обязан пересчитать с начала года налог, уплатить его в бюджет и удержать суммы с работника.
Вот пример дополнительного соглашения о сообщении текущего места нахождения физического лица с дистанционной занятостью:
Подробнее: способы перевода работника на дистанционную работу
