Признает ли налоговая дроблением создание отдельного ООО для реализации продукции основной компании, если руководство и учредители аффилированы?

Как показывает судебная практика и позиция, изложенная налоговым органом в своем письме от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@, какого-либо исчерпывающего перечня признаков, которые бы однозначно свидетельствовали о факте дробления бизнеса в целях налоговой оптимизации, не существует. В связи с чем однозначно ответить не представляется возможным

Вместе с тем, если исходить из описанной ситуации, применительно к судебной практике и Письму ФНС от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@, полагаю, вам следует обратить внимание на следующие обстоятельства, которые повышают риски квалификации вашей схемы организации бизнеса в качестве дробления:

• одно место нахождения всех компаний или одинаковый юридический адрес;
• наличие общих контрагентов, использование одних и тех же ресурсов (кадровых, имущественных);
• создание структуры без экономической необходимости, направленное на уменьшение фискальной нагрузки или получение налоговых выгод;
• отсутствие самостоятельной хозяйственной деятельности, реальное объединение процессов и финансов;
• взаимодействие между компаниями на рыночных условиях (если условия реализации по предложенной вами агентской схеме явно отличаются от рыночных, то это повышает риски).

Есть ли экономическая выгода в создании отдельного ООО для оптовых продаж с той же системой налогообложения?

Мой директор настаивает на разделении производства и оптовой реализации между двумя независимыми ООО на одной системе налогообложения (ОСНО). Вижу расходы и усложнение управления, но не уверен, что это реально даст экономию для бизнеса. В чем смысл такой схемы, если обе компании находятся на общем режиме?

Отвечает Пастухов Михаил

Плюсы в описанной ситуации присутствуют только при наличии реальной экономической цели: существует хозяйственная необходимость, обеспечение эффективного управления, разделение рисков, привлечение инвестиции и т.п.

Те обстоятельства, что обе компании находятся на ОСНО, еще не исключает риски квалификации дробления бизнеса от налоговой, поскольку, кроме выгоды от льготных режимов, присутствуют и другие налоговые выгоды, которые становятся доступными с помощью дробления.

Рассмотрите альтернативы: например, ведение раздельного учета в рамках одного ООО (при этом соблюдайте требования бухгалтерского и налогового учета, в т.ч. по ПБУ 9/99, утв. Приказом Минфина РФ от 06.05.1999 № 32н).

Какие признаки указывают на дробление бизнеса с точки зрения ФНС?

Боимся, что нашу схему могут признать искусственным дроблением. Хотелось бы разобраться, на какие конкретные формальные и неформальные признаки смотрит налоговая, и можно ли их обосновать, если готовить все документы правильно?

Отвечает Пастухов Михаил

В случае возникновения спора с ФНС будьте готовы предоставить опровержения ее позиции относительно дробления бизнеса. Чтобы оспаривать доводы ФНС о дроблении, формируйте свою доказательственную базу, исходя из наиболее распространенных признаков, по которым ФНС квалифицирует дробление. В частности, ориентируетесь на следующие признаки дробления бизнеса, которые отражены как в Письме ФНС от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@, так и в Письме ФНС от 16.07.2024 № БВ-4-7/8051@:

1. Взаимозависимость участников схемы дробления.
2. Дублирование функций и использование общих ресурсов (рабочие площади, трудовые ресурсы и т.д.).
3. Общие контрагенты (клиенты, поставщики и т.п.).
4. Соблюдение лимитов доходов и численности для применения специальных налоговых режимов путем «искусственного» разделения бизнеса между несколькими субъектами.
5. Отсутствие реальной экономической цели и т.д.

Если ФНС полагает, что присутствуют эти признаки дробления бизнеса, то будьте готовы к опровержению: например, подготовьте доказательства, что у вас есть разные контрагенты, присутствует реальная экономическая целесообразность и т.д.

Почему агентская схема между двумя аффилированными ООО вызывает вопросы у налоговой?

Рассматриваем продажу через новое аффилированное ООО по агентскому договору. В чем отличие такой схемы от стандартных отношений между независимыми компаниями, и почему надзорные органы к этому осторожно относятся?

Отвечает Пастухов Михаил

Сама по себе взаимозависимость (аффилированность) компаний на практике вызывает серьезные подозрения у налоговой в дроблении бизнеса. Критерии взаимозависимости установлены в ст. 105.1 НК РФ. Если лица взаимозависимые, то под «прицел» подпадают не только схемы, в которых используются агентские соглашения, но и другое.

С формальной точки зрения никаких отличий такой схемы от работы с независимыми компаниями нет. Но налоговая предельно внимательно относится к сделкам со взаимозависимостью, поскольку при ее наличии участники правоотношений имеют реальную возможность изменять параметры сделки таким образом, чтобы получить налоговую выгоду и иные преференции от государства, которые были бы недоступны или труднодостижимы в «рыночных» условиях.

Как документально обосновать реальную хозяйственную целесообразность реструктуризации и снизить риски претензий со стороны ФНС?

Понимаю, что важно подготовить внятное экономическое обоснование изменений в структуре бизнеса. Какими должны быть документы и аргументы, чтобы минимизировать риски признания схемы дроблением?

Отвечает Пастухов Михаил

При подготовке документов, учитывайте положения ст. 54.1 НК РФ, письма о «дроблении», представленные ФНС от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@, от 16.07.2024 № БВ-4-7/8051@. Исходя из этих положений и имеющейся на сегодняшний день судебной практики о дроблении бизнеса, чтобы опровергнуть версию о дроблении, особое внимание уделите следующим документам:

• решения органов управления о проведении реструктуризации с указанием мотивов;
• передаточные акты, договоры о передаче имущественных прав, штатные расписания для подтверждения самостоятельности новых юридических лиц;
• отчеты, договоры аренды, закупок и реализации, подтверждающие раздельное ведение хозяйственной деятельности;
• документы, содержащие факты реального использования активов и распределения функций.

Можно ли избежать претензий со стороны ФНС, если обе компании применяют ОСНО и налоговая нагрузка при этом не снижается?

Если мы обе компании оставляем на общем режиме налогообложения, то действительно ли это снимает вопросы по дроблению или у ФНС все равно появятся претензии, если налицо аффилированность и пересечение управленцев?

Отвечает Пастухов Михаил

Злоупотребление при получении налоговой выгоды заключается не только в дроблении бизнеса с целью применения специальных налоговых режимов. В связи с чем применение у обеих компаний ОСНО не исключает рисков претензий со стороны налоговых органов. Для проверки аффилированности учитывайте критерии, предусмотренные ст. 105.1 НК РФ.

Хотя чаще претензии по дроблению бизнеса возникают при использовании специальных налоговых режимов (например, УСН), налоговые риски не исключены и для компаний на ОСНО, особенно если в структуре бизнеса наблюдаются признаки фиктивности сделок, взаимозависимости участников, совмещения управленческих функций, а экономический смысл сделки вызывает сомнения.

Могут ли бывшие работники выступать директором и учредителем нового юрлица без рисков с точки зрения аффилированности?

Планирую сделать учредителем и руководителем нового ООО бывших сотрудников основного бизнеса. Может ли это стать отдельным фактором риска и усилить подозрения у налоговой о дроблении? Как лучше выстроить структуру, чтобы снизить такие риски?

Отвечает Пастухов Михаил

В вашем случае, если бывшие работники становятся учредителями и руководителями нового ООО, но сохраняют тесные связи с основным бизнесом, наличие таких признаков может усилить подозрения налоговых органов. Особенно это актуально, если новая компания и основной бизнес работают в одной сфере, имеют общих контрагентов, а деятельность фактически дублируется. Хотя такой критерий напрямую, например, в письмах ФНС от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@, от 16.07.2024 № БВ-4-7/8051@ не отражен, учтите, что приведенные в разъяснениях признаки и критерии не являются исчерпывающими.

При формировании структуры придерживайтесь следующих принципов:

• четкое разграничение бизнес-цели и функции;
• обособленность управления и ресурсов;
• отсутствие формальных схем и формальных операций;
• соблюдение налогового режима (желательно, чтобы компании не пересекались по спецрежимам).