Важно
За «нулевые» декларации штрафовать не будут: закон принят 
Электронная переписка как доказательство картеля: что ФАС ищет в почте и мессенджерах
В антимонопольных проверках электронная переписка давно перестала быть второстепенным источником информации. По делам о картелях, антиконкурентных соглашениях и сговорах с заказчиком именно письма, сообщения в мессенджерах, файлы закупочного отдела и внутренние обсуждения могут стать одним из ключевых доказательств позиции ФАС.
Это особенно важно в картельных делах, где прямой договор между участниками обычно отсутствует. Значение могут приобрести отдельные фразы, цепочки сообщений, пересылка документов, обсуждение ценового поведения, согласование участия в закупке, распределение лотов или указания не снижать цену на торгах.
Приказ ФАС России № 340 прямо предусматривает право антимонопольного органа получать по мотивированному требованию документы, объяснения и информацию, включая служебную переписку в электронном виде. Поэтому корпоративная почта, мессенджер, сервер, ноутбук или электронный архив не исключают сведения из предмета проверки.
Но это не означает, что ФАС вправе получить произвольный доступ ко всей цифровой среде компании. Электронная переписка должна быть связана с предметом проверки, ее целями и основаниями, указанными в приказе. Если проверка проводится по признакам нарушения ст. 11 Закона о защите конкуренции, интерес ФАС может быть направлен на коммуникации о поведении на торгах, взаимодействии с конкурентами, согласовании цены, распределении закупок или отказе от конкурентной борьбы. Но требование предоставить всю переписку всех сотрудников за неопределенный период должно оцениваться критически.
Ключевое значение имеет мотивированное требование. Компания вправе понимать, какие сведения запрашиваются, за какой период, по каким лицам и почему они необходимы антимонопольному органу. Чем шире и неопределеннее формулировка запроса, тем выше риск выхода за пределы проверки.
Отдельно нужно различать истребование переписки и осмотр электронных носителей при выездной проверке. Если ФАС исследует компьютеры, серверы или иные носители, такие действия должны быть процессуально оформлены. Должны быть понятны объект исследования, найденные документы, приобщенные сведения и лица, участвовавшие в осмотре. Именно порядок получения цифровых доказательств впоследствии может иметь значение для оценки их допустимости.
Более правильная стратегия — обеспечить присутствие руководителя, юриста или уполномоченного представителя, определить ответственных работников для взаимодействия с инспекцией, фиксировать все действия проверяющих, заявлять мотивированные замечания и добиваться корректного процессуального оформления каждого действия.
ФАС действительно вправе получать и исследовать электронную служебную переписку в рамках антимонопольной проверки. Но это право ограничено предметом проверки, приказом о ее проведении, мотивированным требованием, правилами осмотра и оформления результатов, режимом охраняемой законом тайны, правом проверяемого лица присутствовать при проверочных действиях, давать объяснения, заявлять замечания и обжаловать действия должностных лиц.
Для бизнеса важно не только реагировать на проверку ФАС уже после ее начала, но и заранее выстроить внутренние правила работы с электронной перепиской, корпоративными мессенджерами, файлами закупочного отдела, коммерческими предложениями и коммуникацией с контрагентами. Антимонопольный комплаенс снижает риск того, что обычная деловая переписка будет истолкована как доказательство антиконкурентного поведения.
Картельные сговоры на торгах и практика ФАС — колонка эксперта Юлии Лещук на ППТ:
