Ответственность за занижение налоговой базы по НДС

Что считается занижением базы по НДС

Прежде чем погрузиться в детали, давайте четко разграничим два разных нарушения — занижение налоговой базы по НДС и неуплату налога. Звучит похоже, но по смыслу это разные нарушения, и последствия тоже разные.

Занижение налоговой базы — это грубое нарушение правил учета или налогообложения. В результате будут неверно сформированы налоговая база и сумма налога (п. 3 ст. 120 НК РФ). В НК предусмотрены два типа грубых нарушений:

1. Отсутствие документов первичного учета, счетов-фактур, бухгалтерских или налоговых регистров.
2. Систематическое (более одного раза в течение года) неправильное или несвоевременное отражение данных на бухгалтерских счетах или налоговых регистрах.

Неуплата или неполная уплата — ситуация, когда по вашей вине бюджет получил меньше денежных средств, чем мог бы. Что приводит к ответственности по ст.122 НК РФ:

• занижение налоговой базы, то есть грубые ошибки, перечисленные в ст. 120 НК РФ;
• иное неправильное исчисление налога;
• другие неправомерные действия.

Узнайте, когда начинает течь срок давности по ст.199 УК РФ (уклонение от уплаты налогов организацией)

Как видите, составы правонарушений похожи. Более того, состав ст. 122 НК РФ (неуплата) включает нарушения, предусмотренные в ст. 120 НК РФ (занижение). Отсутствие четкой границы между этими составами признал и Конституционный Суд в Определении от 18.01.2001 № 6-О. Это делает позицию налогоплательщика перед ФНС уязвимой.

В споре с инспекторами опирайтесь на Определение Конституционного Суда от 18.01.2001 № 6-О и п. 41 Постановления Пленума ВАС от 28.02.2001 № 5. Судьи дали налогоплательщикам две точки опоры в общении с ФНС:

• во-первых, четко запретили налоговикам привлекать нарушителей к ответственности сразу по двум статьям — 120 и 122;
• во-вторых, разграничили применение статей:
  • 120 применяется, если нарушение вызвано грубой ошибкой учета;
  • 122 — если неуплата налога произошла по иным причинам.

Кроме того, Высший Арбитражный Суд еще в 2002 году указал ФНС, что привлекать к ответственности по статье 120 за неправильное заполнение декларации нельзя. Это сказано в Постановлении Президиума ВАС РФ от 15.02.2002 № 5803/01. А Минфин уточнил порядок квалификации нарушения при потере счетов-фактур (Письмо от 14.10.2019 № 03-02-07/79228):

• если у вас есть одна пропажа за налоговый период (для НДС это квартал) — штраф составит 10 000 руб. (п. 1 ст. 120 НК РФ);
• если потеряшек больше — ФНС признает полноценное правонарушение в виде занижения налоговой базы по НДС, предусмотренное в п. 3 ст. 120 НК РФ.

Приведу примеры из своей практики. Грубое нарушение правил учета, то есть классическое занижение налоговой базы по НДС и ответственность по п. 3 ст. 120 НК РФ:

• регулярно теряют счета-фактуры и не включают их в отчетность;
• не начислили НДС на СМР для собственных нужд;
• забыли начислить НДС при безвозмездной передаче имущества.

Неуплата или неполная уплата и ответственность по ст.122 НК РФ:

• задвоили счет-фактуру и в результате завысили вычет НДС;
• заявили вычет по счету-фактуре однодневки;
• перепутали налоговые ставки, результат — искажена сумма налога;
• ИП утратил право на ПСН и автоматически оказался на ОСНО, но продолжил работать без выставления счетов-фактур с НДС.

И наконец, эти нарушения часто путают с еще одной, принципиально иной ситуацией — несвоевременной уплатой налога. То есть налог посчитали правильно и декларацию заполнили верно, но перечислили деньги позже срока. Это будет уже совсем другая история, здесь нет занижения НДС, штраф не предусмотрен, но ФНС потребует уплатить пени.

Читайте также о видах налоговых преступлений

Как ФНС определяет, есть ли занижение налоговой базы или нет

Как же ФНС находит наши ошибки? Сопоставляют цифры из разных источников и ищут нестыковки, если находят зацепку — проверяют глубже. Где можно «споткнуться» и на что следует обратить внимание:

Ответственность и штрафы за занижение базы по НДС

Налоговая ответственность — это штрафы за занижение налоговой базы по НДС, ФНС взыскивает их с юридических лиц и предпринимателей:

Ответственность налогового агента

При занижении налоговой базы по НДС ответственность существует и для налогового агента. Если он допустил неуплату, то ФНС выпишет штраф по п. 1 ст. 123 НК РФ. Ответственность предусмотрена за нарушения:

• не удержали налог;
• удержали, но не полностью;
• удержали, но не перечислили в бюджет — полностью или частично.

Штраф составляет 20 % от несвоевременно перечисленной суммы. Дополнительно с агента ФНС взыскивает пени по ст. 75 НК РФ за каждый день просрочки.

Другие виды ответственности

Пени

Если вы занизили базу и уплатили сумму НДС не вовремя или не полностью, то ФНС начислит пени. Их считают за каждый день просрочки дополнительно к штрафу (ст. 75 НК РФ).

Проценты

Если вы получили НДС к возмещению в заявительном порядке необоснованно, то ФНС не только взыщет сумму и начислит штраф и пени. Но еще начислит проценты за пользование бюджетными средствами за весь период времени, пока деньги находились у вас. Это предусмотрено п. 17 ст. 176.1 НК РФ.

Как можно смягчить штрафы

Когда штрафа не будет

К ответственности не привлекают, если истек срок давности (ст. 109 НК РФ). Если срок еще не истек, то штрафа можно избежать полностью, если (ст. 81):

• подать уточненную декларацию до того, как ФНС зафиксировала ошибку или назначила выездную проверку, и на дату подачи уточненки есть положительное сальдо ЕНС (или зачтенные средства) в сумме не меньше недоимки и пеней;
• подать уточненку после выездной проверки, если она не выявила занижение НДС. Сальдо ЕНС в этом случае не требуется;
• подать уточненку до истечения срока сдачи декларации.

Может пригодиться: как подать уточненную декларацию по НДС

Когда можно уменьшить штраф

Сумма штрафа уменьшается, если:

• представить уточненную декларацию, она учитывается как смягчающее обстоятельство;
• на дату уточненки есть положительное сальдо ЕНС — штраф снижают пропорционально покрытой сумме;
• отсутствует умысел. При умышленной неуплате освобождение и снижение не применяются.

Кроме того, при вынесении решения о штрафе руководитель ИФНС учтет наличие универсальных смягчающих обстоятельств (ст. 112 НК РФ):

• совершение нарушения под давлением тяжелых обстоятельств;
• совершение под влиянием угроз или принуждения со стороны влияющего лица;
• иные обстоятельства — на усмотрение руководителя органа ФНС.

Подробнее: как составить ходатайство в налоговую инспекцию

Смягчающие обстоятельства рассматривают по письменному ходатайству налогоплательщика. Этот документ составляют в произвольной форме:

Особенности для налоговых агентов

У налоговых агентов есть отдельные правила, их не штрафуют по ст. 123 НК, если:

• не было возможности удержать НДС;
• отчетность сдана вовремя и без занижения, а недоимка перечислена единым налоговым платежом до того, как ФНС сообщила о задолженности или назначила выездную проверку.

Налогового агента освобождают от ответственности, если:

• после сдачи отчетности есть положительное сальдо ЕНС, достаточное для уплаты налога и пеней, и уточненка подана до того, как инспекция зафиксировала ошибку или назначила выездную проверку;
• уточненка подана после выездной проверки, которая не выявила занижение (условие о сальдо ЕНС не применяется).