Оценка закупочных заявок без учёта НДС признана дискриминацией: что важно учитывать в работе
Когда разбираешь закупочные кейсы, иногда натыкаешься на ситуации, где логика заказчика кажется железобетонной — а потом выясняется, что она противоречит закону. И чем крупнее закупка, тем дороже обходится такая «логика». Свежий пример: аэропорт закупал навигационные короба. На бумаге всё выглядело стандартно, а на деле вскрылся спорный подход к оценке цен, который дошёл до Верховного суда. Разберём, в чём была загвоздка и какие выводы из этого стоит сделать и заказчикам, и поставщикам прямо сейчас.
Что произошло: коротко о событии
Аэропорт закупал навигационные короба — стартовая цена была 1,1 млн рублей с НДС. Заказчик при оценке заявок у фирм на общей системе налогообложения из цены вычел НДС, а у компаний на упрощёнке (УСН) цену оставил как есть.
Один из участников возмутился, так как участникам на общей системе дали преимущество. Жалобу подали в ФАС, и местное УФАС с этим согласилось, так как нельзя по-разному оценивать заявки из‑за налогового режима.
Аэропорт пошёл в суд и выиграл в трёх инстанциях: судьи решили, что как раз вычитание НДС честно выравнивает шансы, так как фирмы на УСН налог не платят и потому их цены изначально ниже (дело № А32-65269/2024).
Но ФАС не сдалась и дошла до Верховного суда. Там встали на сторону антимонопольной службы: по закону (223‑ФЗ) заказчик не имеет права «подкручивать» цены — ни вычитать НДС, ни как‑то иначе корректировать предложения. Цену надо оценивать ровно так, как её указал участник.
В итоге Верховный суд отменил решения нижестоящих судов и отказал аэропорту, так как все заявки должны быть в равных условиях.
Как оценка заявок без учёта НДС влияет на работу
Суд напомнил заказчикам, что при ценовых критериях выбора поставщика победителя выбирают по цене предложения, так как эту сумму выплатят по контракту. Теперь работать даже проще: при оценке заявок алгоритм выбора победителя более прозрачен и понятен.
Для поставщиков ситуация тоже прояснилась: в очередной раз они получили подтверждение, что налогообложение — это зона ответственности коммерческой компании. Ранее по этому поводу уже неоднократно высказывался Минфин, когда ставка НДС изменилась и у поставщиков, и заказчиков появился вопрос, как её корректировать в уже подписанных контрактах. Тогда ведомство обозначило, что изначально цена контракта включает все налоги и риски участника и при смене системы налогообложения цена остаётся прежней. То есть при повышении НДС поставщик увеличивает её ставку за счёт своей прибыли (письма Минфина № 03-07-11/2688 от 16.01.2025, № 24-06-07/10915 от 07.02.2025 г., № 03–07- 11/19624 от 28.02.2025, № 03-07-11/22410 от 07.03.2025, № 03–07- 11/39805 от 21.04.2025, № 03–07- 07/44615 от 05.05.2025).
Как перестроить работу поставщикам с ОСНО и УСН
Рекомендую поставщикам с общим налоговым режимом (ОСНО) пересмотреть расчёт цены предложения. Возможно, имеет смысл открыть фирму с УСН под тендерное направление — так цена предложения окажется ниже и повысятся шансы на получение выгодного контракта.
Поставщикам с УСН рекомендую смотреть в тендерном протоколе, как комиссия заказчика оценивала предложения участников по ценовому критерию. Если из цен участников на ОСНО виртуально вычли НДС — обжалуйте это решение. Без дискриминации из-за налогового режима при одинаковой с конкурентами себестоимости продукции вы получите преимущество. Если нет — стоит поискать более выгодных партнёров с низкими ценами.
Напоминаю, в чём разница между ОСНО и УСН для поставщиков:
| Критерий | ОСНО (общая система) | УСН (упрощённая система) |
|---|---|---|
| Лимиты и ограничения | Никаких лимитов: зарабатывайте сколько угодно, нанимайте любое число сотрудников, владейте любым имуществом и занимайтесь почти любыми видами деятельности. | Есть рамки: нельзя превышать лимиты по выручке, количеству работников, стоимости основных средств. Отдельные виды деятельности на УСН вести нельзя. |
| Какие налоги платят | Сразу несколько обязательных платежей: налог на прибыль (или НДФЛ для ИП), НДС, налог на имущество. Приходится отдельно считать и сдавать отчётность по каждому. | Вместо нескольких налогов — один. Это заметно упрощает расчёты: отдельно НДС не выделяют и не учитывают, сложный учёт по разным налогам не ведут. |
| Нагрузка на бюджет компании | Обычно выше: из‑за большего числа налогов и более высоких ставок итоговая сумма выплат существеннее. | Как правило, ниже: один налог и льготные ставки позволяют бизнесу экономить на обязательных платежах. |
| Отчётность | Требует больше времени и внимания: декларации и расчёты сдают регулярно — каждый квартал, а иногда и чаще. Учёт объёмный, легко допустить ошибку. | Значительно проще: основную декларацию подают один раз в год. Объём документов меньше, а сам процесс отчётности — менее трудоёмкий. |
| Когда это выгодно | Удобно, если большинство ваших контрагентов — плательщики НДС: они смогут принять налог к вычету, поэтому охотнее сотрудничают с компаниями на ОСНО. В госзакупках включение НДС в ценовое предложение может понизить шансы на победу в тендере, если конкуренты на УСН. | Подходит, когда партнёрам не нужен НДС, либо когда бизнес укладывается в лимиты УСН. В таких случаях упрощёнка помогает снизить налоговую нагрузку и упростить бухгалтерию. В госзакупках исключение НДС из ценового предложения повысит шансы на победу в тендере, если конкуренты на ОСНО. |
Как заказчику перестроить документацию
Заказчикам по 223-ФЗ стоит проверить Положение о закупке и закупочную документацию — если в них есть пункт про вычитание НДС при оценке заявок по ценовому критерию, уберите его.
В закупочную документацию включите условие, что в цену предложения включены все расходы участника, которые связаны с выполнением заказа, включая налоги и обязательные платежи.
Помните, что за нарушения в сфере госзакупок предусмотрены штрафы, отстранение от работы и прочие санкции.
Ознакомьтесь с таблицей штрафов по 223-ФЗ и по 44-ФЗ
Поставщик на упрощённой системе в закупках: как защитить своё ценовое предложение
Если вы столкнулись с тем, что поставщиков с разной ценой предложения заказчики при оценке заявок дискриминируют из-за налогового режима, обращайтесь с жалобой в УФАС. Ведомство проверит факт и примет решение с учётом уже имеющейся практики.
Сроки подачи жалобы зависят от нюансов. Если тендер проводят по:
- 223-ФЗ, на жалобу есть 3 месяца, если договор по итогам закупки не заключён или 10 дней, если удалось прийти к соглашению;
- 44-ФЗ, на обжалование положений закупок есть время до окончания подачи заявки, а на обжалование заключения контракта — до его подписания.
Подробнее: как проходит рассмотрение жалобы в УФАС
Цена контракта не зависит от налогового режима победителя: что это меняет на практике
Многие поставщики для тендерной работы открывают отдельное юридическое лицо с УСН и льготами для малого бизнеса. Они получают более выгодные условия по сравнению с крупным бизнесом, у которого и без этого есть важное преимущество — обширные ресурсы и низкие цены благодаря крупному опту.
Неоднократно я наблюдала ситуацию, когда предприниматели из-за подобной ситуации отказывались от тендерной работы и больше погружались в прямые и онлайн-продажи. Здесь компании важно беспристрастно проанализировать доходность, взвесить все «за» и «против» и принять взвешенное решение.
Учитывайте, что для малого бизнеса закупки становятся ещё выгоднее.
Читайте: что меняет закон 279-ФЗ в госзакупках
Вопросы и ответы
-
Что делать поставщику, если он обнаружил, что заказчик уравнивает заявки участников с разными налоговыми режимами?
Следует подать жалобу в УФАС. Ведомство проверит, есть ли признаки дискриминации участников закупки, и примет решение с учётом сложившейся правоприменительной практики, включая позицию Верховного суда.
-
Как поставщику с общей системой налогообложения повысить шансы в госзакупках?
Поставщику стоит пересмотреть методику расчёта цены предложения. В некоторых случаях целесообразно создать отдельное юрлицо на УСН для тендерной работы — это позволит предлагать более низкую цену. Также важно внимательно изучать закупочную документацию на предмет дискриминационных условий.
-
Что делать заказчику, чтобы его закупочная документация не нарушала права поставщиков с ОСНО?
Исключите из Положения о закупке и закупочной документации любые положения о корректировке цен (в том числе вычитании НДС) при оценке заявок. Также следует включить условие, что цена предложения включает все расходы участника — в том числе налоги и обязательные платежи.
-
Почему желание заказчика получить налоговый вычет по НДС не является основанием для корректировки цен в заявках?
Налоговые интересы заказчика не должны влиять на условия участия и оценку заявок. Создание преимуществ для одной категории участников (например, плательщиков НДС) нарушает принцип равенства и ведёт к дискриминации других участников — поэтому такой подход недопустим.