Законно ли оформлять переход к другому ИП увольнением «по собственному»?

Вопрос: оформление перехода к другому ИП

Сотрудников, работающих у индивидуального предпринимателя под товарным знаком другого предпринимателя, уведомили, что дальше трудиться они будут уже у правообладателя этого знака. Работникам предложили уволиться от первого работодателя по собственному желанию и в тот же день заключить новый трудовой договор со вторым работодателем. Возникает вопрос, является ли такой порядок законным и нужно ли первому предпринимателю проводить сокращение численности или штата.

Ответ: варианты перевода и сокращения

Ответ Онлайнинспекции: перевод работников к другому работодателю может быть оформлен двумя способами. Первый вариант ― по пункту 5 части первой статьи 77 ТК РФ: работник подаёт письменную просьбу о переводе либо даёт письменное согласие, после чего трудовой договор у первого работодателя прекращается как перевод к другому работодателю. Второй вариант ― работник увольняется по собственной инициативе по пункту 3 части первой статьи 77 ТК РФ, а затем заключает новый трудовой договор с другим работодателем.

Обязанность проводить процедуру сокращения численности или штата у индивидуального предпринимателя возникает только тогда, когда реально сокращаются рабочие места. В таком случае увольнение работников должно оформляться по пункту 2 части первой статьи 81 ТК РФ с соблюдением всех гарантий и компенсаций, предусмотренных при сокращении.

Правовое обоснование позиции

Перечень оснований для прекращения трудового договора установлен статьёй 77 ТК РФ. Среди них отдельно названы расторжение договора по инициативе работника и перевод по его просьбе либо с его письменного согласия к другому работодателю. Поэтому переход к другому индивидуальному предпринимателю может быть оформлен либо как перевод, либо как увольнение по собственному желанию, если у работника действительно есть добровольное волеизъявление.

Статья 72.1 ТК РФ уточняет, что постоянный перевод к другому работодателю проводится только на основании письменной просьбы работника или его письменного согласия. В результате такого перевода трудовой договор у прежнего работодателя прекращается именно по пункту 5 части первой статьи 77 ТК РФ.

Отдельно ТК РФ предусматривает ситуацию, когда работодатель сокращает численность или штат работников. В этом случае применяется пункт 2 части первой статьи 81 ТК РФ: трудовой договор расторгается по инициативе работодателя в связи с сокращением, с соблюдением всех предусмотренных уведомительных сроков и выплат. Следовательно, если у первого индивидуального предпринимателя действительно ликвидируются соответствующие должности, то увольнение работников должно проводиться по основанию сокращения, а не под видом добровольного увольнения.

Трудовой кодекс РФ, статья 77, часть 1, пункты 3 и 5: основаниями прекращения трудового договора являются: - расторжение трудового договора по инициативе работника (статья 80 ТК РФ); - перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную работу (должность).

Вывод: выбор основания зависит от ситуации

Таким образом, переход сотрудников от одного индивидуального предпринимателя к другому может законно оформляться либо как перевод при наличии письменной просьбы или согласия работника, либо как увольнение по собственному желанию, а процедура сокращения обязательна только тогда, когда у первого работодателя действительно сокращаются должности.

Отметим, что эта позиция, хотя и является официальной, была сформулирована специалистами Онлайнинспекции в ответ на конкретный вопрос и не может быть применена в отрыве от ситуации запроса пользователя.