Нужно ли заключать трудовой договор с директором — единственным участником дочернего ООО?

Вопрос: договор с директором‑учредителем

Генеральный директор возглавляет общество с ограниченной ответственностью и одновременно владеет 100 % долей в его уставном капитале. Спустя несколько лет это общество вошло в состав холдинга, контролируемого акционерным обществом, и стало дочерней компанией. Возник вопрос, изменяет ли новая корпоративная структура обязанности по оформлению отношений с директором: нужно ли теперь заключать с ним трудовой договор и выплачивать заработную плату или можно, как и раньше, ограничиться решением единственного участника о возложении на себя функций единоличного исполнительного органа.

Ответ: договор не требуется и в дочке

Ответ Онлайнинспекции: когда генеральный директор и единственный участник общества — одно и то же лицо, оно возлагает на себя функции единоличного исполнительного органа своим решением как единственного участника. В такой ситуации между обществом и директором не заключается трудовой договор (контракт), и, соответственно, не возникает обязанности начислять и выплачивать этому лицу заработную плату. Этот подход сохраняется и после любых изменений структуры собственности: вхождение ООО в состав холдинга, получение статуса дочерней организации не создают необходимости оформлять с директором‑учредителем трудовой договор — его управленческие полномочия продолжают основываться на решении единственного участника.

Правовое обоснование позиции

Трудовой договор по Трудовому кодексу рассматривается как соглашение между работодателем и работником, по которому работодатель, в числе прочего, обязан выплачивать заработную плату, а работник — лично выполнять определённую трудовую функцию и соблюдать правила внутреннего трудового распорядка (статья 56 ТК РФ). Именно наличие трудового договора служит основанием для возникновения трудовых отношений, в том числе при назначении на должность (статья 16 ТК РФ), причём договор считается заключённым и в случае фактического допущения к работе при несоблюдении письменной формы (статья 67 ТК РФ).

Для руководителей организаций установлены специальные нормы главы 43 ТК РФ. При этом статья 273 ТК РФ прямо устанавливает, что эти специальные правила не применяются, когда руководитель организации одновременно является её единственным участником. В такой ситуации одно и то же лицо совмещает статус собственника и руководителя, и заключать с самим собой трудовой договор как с работником не требуется. Поэтому исполнение функций единоличного исполнительного органа в рассматриваемом случае осуществляется на основании решения единственного участника, а не в силу трудового договора, и изменившийся статус общества как дочернего предприятия на это не влияет.

Трудовой кодекс РФ, статья 273: особенности регулирования труда руководителей организаций установлены гл. 43 ТК РФ. При этом положения данной главы не распространяются на случаи, когда руководитель организации является ее единственным участником (ст. 273 ТК РФ).

Вывод: директор‑учредитель без трудового договора

Таким образом, если генеральный директор одновременно является единственным участником ООО, то даже после вступления общества в холдинг и приобретения им статуса дочерней компании трудовой договор с этим директором не заключают и заработную плату ему не выплачивают — достаточно решения единственного участника о возложении на себя функций единоличного исполнительного органа.

Отметим, что эта позиция, хотя и является официальной, была сформулирована специалистами Онлайнинспекции в ответ на конкретный вопрос и не может быть применена в отрыве от ситуации запроса пользователя.