Переходим на работу по 44-ФЗ при невыполнении доли закупок у МСП по 223-ФЗ

Кому и в каких случаях переходить на 44-ФЗ

Требования 44 закона строже, чем 223, поэтому участники стараются сохранить право работать по упрощенной системе без перехода на нормы 44. Закон 44 детально регламентирует правила для заказчика и поставщика. Если от них отступить, участника оштрафуют или включат в реестр недобросовестных поставщиков. Строгая регламентация позволяет заказчику гарантировать заключение с ним контракта и выполнение его условий. По 223, организации самостоятельно разрабатывают правила аукционов.

В остальном нормы схожи: приоритет отдают покупкам у малых предприятий и СОНКО, отечественным товарам и из ЕАЭС, на эти правила переход не влияет.

Переходить на 44 необходимо в двух случаях:

1. Если заказчик не разместил или нарушил срок на размещение в ЕИС положения о закупке. Новым организациям необходимо утвердить его в течение трех месяцев после регистрации в налоговой и разместить в течение 15 дней после утверждения (ст. 8 223-ФЗ). Если организация перешла на работу по 223 закону из-за увеличения доли участия государства в уставном капитале, утвердить и разместить в ЕИС положение необходимо в течение трех месяцев со дня, когда получено уведомление о госучастии.
2. Второй вариант — заказчик должен сам перейти на 44-ФЗ, если не выполнил план по 223-ФЗ по закупкам у СМП. Минимум для закупок — 25%, из них 20% — закупки по результатам процедур, где участвовали только СМСП (п. 5 положения, утв. ПП РФ № 1352 от 11.12.2014).

Вот нарушения, при которых положение считают неразмещенным и от заказчика потребуют перехода:

• не выбран объем закупа у СМСП;
• не размещен или пропущен срок на публикацию в ЕИС отчета о закупе у малых предприятий;
• в отчетности указаны неверные данные.

1 февраля — это конечная дата сдачи отчета по закупу у малых предприятий. Если заказчик пропустит срок, не направит отчет или укажет недостоверные данные, гарантирован переход на 44-ФЗ.

Правила 223 о закупках у малых предприятий распространяются и на самозанятых.

Порядок перехода на 44 закон

Казначейство в письме № 07-04-14/14-270 от 20.02.2023 предоставило разъяснения по переходу с 223-ФЗ на 44-ФЗ в середине года — особого порядка регистрации перехода нет. Заказчик самостоятельно начинает работу по правилам 44 и организует переход. Уведомления и предписания о переходе заказчику направлять не будут.

Если не перейти на работу по новым правилам, заказчик заплатит штраф.

Вот как оформляется переход на 44-ФЗ с 223-ФЗ: необходимо зарегистрироваться в личном кабинете со статусом заказчика по 223, который работает по 44. В ЕИС не разместили отдельную инструкцию, как зарегистрироваться при переходе на другой закон.

Если заказчик имеет личный кабинет в ЕИС и не работал по ФКС, необходимо пройти простую регистрацию.

Инструкция, как организация переходит на 44-ФЗ после неразмещения отчета по 223-ФЗ:

Шаг 1. На главной странице ЕИС кликните на личный кабинет по 44 закону.

Способ регистрации один из двух:

• использовать запись в сводном реестре;
• использовать ЕСИА.

Шаг 2. Следуйте инструкции ЕИС. Когда зарегистрируетесь по ФКС, в кабинете укажите полномочие заказчика по 223, который работает по правилам 44 ввиду перехода.

В кабинете по 44 заказчику необходимо проводить закупки. В старом кабинете по 223 планируют закупки, составляют отчеты и размещают договоры. При переходе работают в двух кабинетах.

После регистрации переход с 223-ФЗ на 44-ФЗ при несоблюдении объемов закупок у СМП требует соблюдения правил общих закупок при переходе:

• определение НМЦК;
• указание способа определения поставщика;
• закупать у малых предприятий и СОНКО;
• указывать требования к участникам закупок;
• оценивать заявки;
• работать с закупочной комиссией;
• определять поставщика и закупать у единственного поставщика.

Требования для заказчика по 223 при работе по 44 ввиду перехода такие:

1. Если по контракту посчитать итоговый объем товаров и услуг нельзя, необходимо определить начальную и максимальную цену контракта. Стоимость за единицу товара или услуги необходимо обосновать. Нарушители применяют положения ч. 24 ст. 22 закона 44.
2. По ФКС допустимо проводить открытый конкурс и аукцион электронно, электронные запросы котировок.
3. Заказчики соблюдают все правила закупок у СМСП и СОНКО, кроме отчета по ФКС, по 223 отчет сохраняется. Например, если закупают только у малых предприятий и СОНКО, обеспечивать исполнение контракта не требуется, если участники предоставят подтверждение из реестра контрактов об исполнении ими контрактов в течение трех лет до подачи заявки (ч. 8.1 ст. 96 закона 44). Условие отсутствия обеспечения — исполнение контрактов без неустоек, а цена — не менее НМЦК по заявке.
4. Участники госзакупок соблюдают единые требования, которые указаны в ч. 1 ст. 31 закона 223, и дополнительные. Дополнительные указывают при конкурентных процедурах.
5. В электронной процедуре необходимо оценивать заявки участников. Правила оценки указаны в ст. 32 закона 44.
6. Создание закупочной комиссии обязательно. Порядок ее работы закрепили в ст. 39.
7. Поставщиков и исполнителей определяют по правилам параграфов 2-3 главы 3 закона о ФКС, для закрытых процедур правила другие. Сведения о недобросовестных поставщиках и заказчиках необходимо направлять в ФАС.
8. Случаи закупки у единственного поставщика указаны в ст. 93 ФКС.
9. При описании предмета закупки соблюдайте правила ст. 33 закона 44. Не требуется указывать ИКЗ и КТРУ (письмо Минфина № 24-01-09/31369 от 07.04.2023).

Заказчики-нарушители продолжают при переходе исполнять требования о планировании, отчетности и размещении данных в реестре договоров. Их указывают в личном кабинете по закону 223.

Вот разъяснения Казначейства по популярным вопросам пользователей:

Ответственность за уклонение от перехода на 44-ФЗ

Вот что будет, если не перейти на 44-ФЗ о закупках, — заказчика привлекут к административной ответственности. Нарушение находят при плановых проверках или по жалобам. Если нарушить срок на размещение отчета, нарушение фиксируют автоматически, поэтому надеяться остаться незамеченным рискованно.

Поскольку проверяющие не извещают о необходимости перехода, организации необходимо отслеживать правила закупок самостоятельно.

В соответствии с ч. 3 ст. 7.32.3 КоАП РФ, штраф за непереход с 223-ФЗ на 44-ФЗ в 2023 году составит:

• 20 000-30 000 руб. — для должностного лица;
• 50 000-100 000 руб. — для организации.

На первый раз на практике штрафуют должностное лицо, так как сумма штрафа меньше. При повторном или грубом нарушении накажут организацию.