О переквалификации договоров займа: 4 главных риска
Недавно ко мне обратился предприниматель: налоговая переквалифицировала займы его компании в дивиденды и доначислила НДФЛ за три года. Разбирая документы, я увидел, что похожие риски есть и при займах работникам под поставку и под инвестиции. Разбираемся, по каким признакам инспекция меняет квалификацию договора займа и как снижать такие риски.
Переквалификация договора займа в выплату дивидендов учредителю
Самый частый сценарий, с которым сталкиваются владельцы бизнеса, — налоговая инспекция признаёт договор займа скрытым распределением прибыли. Выгода для организации очевидна: при выдаче займа не нужно удерживать НДФЛ, в отличие от дивидендов. Но налоговый орган при проверке способен переквалифицировать сделку по основаниям, предусмотренным ст. 170 ГК РФ.
Рассмотрим показательное дело (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 18.07.2017 № Ф01-2806/17). Налоговая доначислила обществу НДФЛ, посчитав, что процентные займы, выданные учредителю, прикрывают выплату дивидендов. Почему инспекция так решила? У компании была многомиллионная задолженность по дивидендам перед участниками. При этом она выдавала своему учредителю крупные ссуды на возвратной основе. Налоговая увидела в этом схему: вместо того чтобы выплатить дивиденды и удержать налог, бизнес оформил договоры займа. Но суд встал на сторону налогоплательщика: реальность сделок подтверждалась частичным возвратом денег, уплатой процентов, отражением задолженности в бухучёте и включением требований в реестр кредиторов предпринимателя-банкрота. Налоговый орган не доказал притворность.
Какие же обстоятельства повышают риск переквалификации? Анализ практики позволяет выделить несколько рисков:
- отсутствие реального движения денег: заёмщик не получал суммы на счёт или в кассу;
- неподтверждённая платёжеспособность заёмщика — когда у физлица нет доходов, из которых способен вернуть долг;
- заведомо нереальные сроки возврата или полное отсутствие попыток погашения;
- формальные документы, составленные задним числом;
- наличие непогашенной задолженности по дивидендам и выдача кредита в тот же период.
Суд в каждом случае оценивает совокупность доказательств. Чтобы снизить риски переквалификации, стоит тщательно оформлять первичные документы, подтверждать реальное перечисление денег и вести учёт процентов.
Узнайте, кто и при каких условиях получает дивиденды, а также может ли налоговая переквалифицировать дивиденды в зарплату
Переквалификация договора займа в выплаты работникам
Другой распространённый вариант — когда работодатель выдаёт сотрудникам деньги якобы в качестве займов, чтобы сэкономить на страховых взносах и НДФЛ. Схема напоминает «серую» зарплату, но у неё есть формальное прикрытие — договор займа. Но контрольные органы (налоговая и трудинспекция) и суды оценивают фактические обстоятельства, а не только бумаги.
В отличие от трудовых отношений, где практикой Верховного Суда выработаны чёткие признаки, для переквалификации займов в зарплату единого перечня нет. Каждый случай индивидуален. Но, исходя из правоприменительной практики о переквалификации, стоит избегать следующих рисков:
- Выплата беспроцентных займов или по ставкам, которые сильно отличаются от рыночных.
- Регулярное и систематическое заключение новых договоров на выплаты сразу после погашения предыдущих.
- Отсутствие документов, которые подтверждают фактическую передачу денег (расходные кассовые ордера, выписки по счёту).
- Несоответствие доходов работника суммам, которые он якобы возвращает: если зарплата 30 000, а погашает выплату на 100 000 — это явная натяжка.
- Перечисление выплат в рамках зарплатного проекта — ещё один подозрительный момент.
- Полное отсутствие сведений о возврате долга или его систематическая пролонгация без реальных платежей.
Если налоговый орган докажет, что кредитование прикрывает выплату зарплаты, доначислят НДФЛ, страховые взносы, пени и штрафы. Риск переквалификации для компании высок, особенно при массовых «займах» всем сотрудникам.
Переквалификация договора займа в договор инвестирования
Этот вид переквалификации — один из самых сложных. Дело состоит в том, что российское гражданское законодательство не содержит понятия «инвестиционный договор». Такая сделка является непоименованной, то есть прямо не предусмотренной ГК РФ (ст. 421 ГК РФ). При этом инвестиционный договор способен включать элементы различных гражданско-правовых конструкций, в том числе займа.
Более того, сама ссуда может рассматриваться как форма инвестирования. В связи с чем на практике налоговый орган редко пытается переквалифицировать инвестиционные отношения в заём или наоборот.
По моему мнению, такая переквалификация практически невозможна, если стороны чётко зафиксировали цель — вложение в проект с последующим получением дохода от реализации. Суды, как правило, исходят из буквального толкования условий сделки. Главное — избегать формальных признаков кредитных отношений: срочности, возвратности, платности без привязки к результату инвестиций.
Переквалификация договора займа в оплату по договорам поставки
Частый сценарий — компании используют договор займа для манипуляций с НДС и моментом признания выручки. Схема выглядит так: покупатель перечисляет продавцу «заём», а затем стороны проводят взаимозачёт в счёт поставленных товаров. В результате продавец получает деньги раньше, чем отражает реализацию, что способно влиять на налоговые обязательства.
ФНС в своём информационном сообщении привела показательный пример переквалификации. Индивидуальный предприниматель получал выручку от розничной продажи товаров, но часть денег не учитывал. Он оформлял фиктивные договоры займа с контрагентами, якобы выдавая им суммы, равные неучтённому доходу. Фактически средства заёмщикам не передавались. При проверке инспекция переквалифицировала поступившие платежи в налогооблагаемую выручку, доначислила НДС, НДФЛ, пени и штрафы. Суды поддержали налоговиков по переквалификации.
Какие критерии указывают на притворность? Отсутствие у заимодавца денег в размере, достаточном для выдачи ссуды (сравнивают с реальными остатками на счетах). Отсутствие в учёте заёмщиков сведений о получении ссуды. Составление документов после проверки — это прямое нарушение закона о бухучёте, игнорирование процентных условий.
Как снизить риски переквалификации? Если вы используете ссуду для досрочного финансирования поставок, то убедитесь, что сделка имеет реальное экономическое содержание. Оформляйте не просто договор займа, а договор с элементами авансирования поставок. В нём прямо укажите цель — под конкретную отгрузку. Не смешивайте в одном акте взаимозачёт старого долга и нового товара без раздельного учёта. Храните все первичные документы. И главное — не пытайтесь скрыть выручку под видом возврата ссуды. Если налоговый орган докажет, что реально деньги получены за товар, то доначислений не избежать. Суд в таких случаях будет на стороне инспекции.
Может пригодиться: как обжаловать решение налогового органа