Исключения из правил: что нельзя закупить по 44-ФЗ или 223-ФЗ
То, что купить или приобрести на законных нельзя, всегда в законе выделено и указано. Но снимают ли такие указания все вопросы? Разночтения возникают регулярно. Разбираем на примерах частые ошибки и самые спорные ситуации.
В обоих законах (44 ФЗ контрактном, 223 ФЗ о закупках) перечень приобретаемых товаров, работ, услуг (ТРУ) имеет ограничения. Законодатели считают эти исключения особенно важными и сообщают о них в первых же статьях.
Что не закупают по 44 ФЗ
Согласно ч. 2 ст. 1, действие документа не распространяется на:
- Услуги международных финансовых организаций при участии РФ.
- ТРУ для лиц, которых защищает государство по законам 45-ФЗ от 20.04.1995, 119-ФЗ от 20.08.2004.
- Драгметаллы и камни спецфондов РФ и субъектов по месту их нахождения.
- Назначение защитником адвоката в соответствии с кодексами: уголовно-процессуальным, гражданским или административного судопроизводства.
- Адвокатскую бесплатную юридическую помощь по 324-ФЗ от 21.11.2011.
- ТРУ избиркомов для реализации полномочий при выборах и референдумах (без учета Центризбиркомов в субъектах).
- Работы и услуги граждан по обеспечению деятельности комиссий в период выборов, референдума по 67-ФЗ от 12.06.2002.
- ТРУ и строительный контроль при подготовке и проведении международных футбольных мероприятий вплоть до 2018 года на основании 108-ФЗ от 07.06.2013.
- ТРУ Центризбиркома РФ и комиссии субъектов при выборах.
В приведенном перечне в июле 2018 года произойдут изменения. Они коснутся:
- появления нового, 10-го пункта, о взимании платы операторами площадок в соответствии с ч. 4 ст. 24.1 закона с 01.07.2018;
- исключения п. 8 по завершению событий 31.07.2018.
Спорные ситуации
Список исключений по контрактному закону нами приведен, теперь поговорим о неоднозначных ситуациях.
Например, при осуществлении зарплатного проекта для сотрудников федерального бюджетного учреждения. Договорные отношения возникают, но счета и карты для перечисления зарплаты банк предоставляет бесплатно. Требуется ли ФБУ заключать контракт на безвозмездные услуги по 44 ФЗ? Скорее, нет, ведь учреждение не тратит средства из бюджета. Но точный ответ не найти, поскольку в законе случаи без применения денежных средств не отражены. Нужно смотреть, как происходит в жизни. Однако по данному вопросу практический накопленный опыт у юристов и в судах пока отсутствует.
Интересна обсуждаемая в сети ситуация с оплатой коммунальных услуг и расходов по эксплуатации при аренде имущества. Арендатор действует на основании ч. 2 ст. 616 Гражданского кодекса. 44 ФЗ такие действия не регулирует, поскольку в нем не упомянуты договоры на возмещение расходов арендодателю по содержанию имущества. А значит, средства на оплату по таким договорам тоже не расходуются по закону.
Еще один пример приводится в Постановлении Высшего арбитражного суда (от 04.04.2014 № 23, п. 4). Когда арбитражный суд считает необходимым назначить проведение экспертизы, ее назначение проводится в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом. Действие 44 ФЗ не распространяется на такие отношения, которые связаны с назначением экспертизы судом.
В качестве иллюстраций приведем два шаблона стандартных проектов договоров избиркома (с физическим (юридическим) лицом и на аренду ТС).
Пример договора с юрлицом
Пример договора аренды транспортного средства
Что не закупают по 223 ФЗ
На основании ч. 4 ст. 1, исключениями считаются:
- Купля-продажа ценных бумаг, валютных активов, драгметаллов, а также договоров в этой области без поставок.
- Приобретения на товарной бирже.
- ТРУ по 44 ФЗ.
- Закупки в области военно-технического сотрудничества.
- Иной порядок в случае международного договора.
- Отбор организации для обязательного аудита по 307-ФЗ от 30.12.2008.
- Договоры об электроэнергетике.
- Лизинговые и межбанковские операции кредитных банков и Внешэкономбанка.
- Избрание и деятельность представителя владельцев облигаций.
- Открытие счета и банковское сопровождение сделки в соответствии с 275-ФЗ от 29.12.2012.
- ТРУ за пределами РФ по договору с иностранным юрлицом.
- ТРУ у взаимозависимых с заказчиком юрлиц по Налоговому кодексу.
- При деятельности зарегистрированного на территории иностранного государства лица.
Практические нюансы
Долгое время обсуждались различные мнения по вопросу закупки аренды и лизинга. Однозначной принадлежности к ТРУ закон не содержит, по признакам аренду и лизинг представлялось возможным выделить в отдельный вид договорных отношений.
В 2014 году свое решение по этой проблеме высказала Федеральная антимонопольная служба. В Письме от 01.08.2014 № АД/30947/14 ФАС указала на то, что регламентированный ч. 4 ст. 1 перечень в Законе о закупках не включает арендные отношения. На основании ст. 606 Гражданского кодекса, арендодатель предоставляет арендатору имущество за плату. Если в договоре заказчик является арендатором, его потребности в имуществе на правах аренды является закупкой по 223 ФЗ.