Серая зарплата: подтверждение выплат и ответственность работодателя

Какие госорганы могут интересоваться характером зарплаты?

В настоящее время проверять выплату серой заработной платы могут сразу два контролирующих органа - налоговые инспекции (в целях доначисления НДФЛ) и внебюджетные фонды (в целях выявления недоимки по страховым взносам). А это говорит о том, что компания может серьезно поплатиться за выплату «серой» заработной платы.

Ответственность

Неуплата налогов:

• штраф в размере 20% от суммы НДФЛ, подлежащей удержанию или перечислению в бюджет (ст. 123 НК РФ и Письмо Минфина России от 19.03.2013 № 03-02-07/1/8500);
• пени (ст. 75 НК РФ);
• если выплата «серой» заработной платы будет выявлено в результате проверки, то компания может быть привлечена к административной ответственности (ст. 15.11 КоАП РФ);
• а в отдельных случаях и к уголовной ответственности (ст. 199.1 УК РФ), но это - крайне редко.

Примечание: применение штрафных санкций не освобождает компанию от обязанности перечислить в бюджет удержанную сумму налога! (п. 5 ст. 108 НК РФ).

Неуплата страховых взносов:

• штраф в размере 20% от неуплаченной суммы страховых взносов (ст. 47 ФЗ от 24.07.2009 № 212-ФЗ);
• если организация занизила страховые взносы умышленно, то размер штрафа увеличится до 40% (ч. 1 и 2 ст. 47 ФЗ № 212-ФЗ, п. 2.2 Методических рекомендаций, утвержденных Распоряжением Правления Пенсионного фонда России от 05.05.2010 № 120р);
• пени (ч. 1 ст. 25 ФЗ № 212-ФЗ).

Что будет являться доказательством выплаты «серой» зарплаты?

1. Неофициальная ведомость Зачастую компании фиксируют выдачу серой зарплаты в неофициальной ведомости. При этом проверяющие считают, что такая ведомость является доказательством выплаты части заработной платы «в конверте», и судьи зачастую соглашаются с ними. Так, расчетные и платежные ведомости, содержащие все необходимые данные для исчисления реальной зарплаты, расходные кассовые ордера, подписи сотрудников в получении денег, а также подписи руководителя и главного бухгалтера подтверждают выплату неучтенных доходов (Определение ВАС РФ от 23.03.2012 N ВАС-2574/12). Однако в данном случае важным является не просто наличие этих документов, а наличие подписанных документов. Неофициальная ведомость может подтвердить выплату серой зарплаты в случае, если:
   • ведомость не является единственным доказательством, а факт серых выплат подтверждает совокупность доказательств;
   • ведомость подписана надлежащими лицами (директором, работниками и т.д.) или удостоверена иным образом, например печатью;
   • документ, пусть и составленный не по форме, с достоверностью подтверждает факт ведения двойной бухгалтерии и выплаты серой зарплаты. Например, суд принял в качестве надлежащего доказательства тетрадь, содержащую даты и личные подписи работников о получении ими денежных средств, которая является надлежащим доказательством выплаты обществом неофициальной зарплаты.
   Суды отказываются принять неофициальную ведомость в качестве подтверждения выплаты серой зарплаты в следующих случаях:
   • несмотря на наличие неофициальной ведомости, работники налоговой инспекцией не опрашивались, а ведомость ими не подписывалась;
   • документы не содержат обязательных реквизитов и не могут считаться надлежащим доказательством;
   • документ получен с нарушением процессуальной процедуры, например вне рамок налогового контроля;
   • ведомость без подписей сотрудников, генерального директора или главного бухгалтера, а также без названия компании, не будет принята судом во внимание.
2. Протоколы допроса сотрудников Показания сотрудников являются веским основанием, подтверждающим выплату неофициальной зарплаты, но только в совокупности с иными доказательствами (Определение ВАС РФ от 23.03.2012 № ВАС-2574/12). В то же время протоколы допроса бывших сотрудников далеко не всегда являются основанием для привлечения компании к налоговой ответственности, например, суд не принял показания свидетеля в качестве надлежащего доказательства выплаты серой зарплаты, поскольку данный человек был уволен по ст. 81 ТК РФ за прогулы. А также если меньшая часть действующих сотрудников признались в получении «конвертов», или свидетельские показания противоречивы, то это обстоятельство еще не является доказательством уклонения компании от уплаты зарплатных налогов. Протоколы допроса (опроса) не всегда гарантируют победу в суде, например, протоколы должны соответствовать формальным требованиям, так как их отсутствие дает основание заявлять об их незаконности, а следовательно, недопустимости как доказательств в суде. Согласно ст. 99 НК РФ в документе указываются:
   • наименование;
   • должность и Ф.И.О. составителя, место, дата, время начала и окончания опроса;
   • выявленные факты, Ф.И.О. и подпись каждого участника (в необходимых случаях адрес, гражданство).
   Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в свое время не принял в качестве доказательств опросы, поскольку в них отсутствовали паспортные данные свидетелей, их проживание по указанным адресам не подтверждалось.
3. Объявления о вакансиях Практика показывает, что «серую» заработную плату также могут выдать объявления о вакансиях (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17.04.2009 № А82-12214/2007-27). Опять же, подобные доказательства принимаются судом только наряду с другими, в противном случае суд может сказать, что объявления содержат ориентировочный уровень заработка, а фактический размер может быть выше или ниже заявленного (Постановление ФАС Уральского округа от 08.04.2009 N Ф09-1768/09-С3). В случае, если физическое лицо нашло объявление о вакансии на интернет-сайте, необходимо заверить распечатанное объявление нотариально. Если использовать распечатку интернет-страницы в качестве доказательства без нотариального удостоверения необходимо обеспечить суду возможность для обозрения интернет-страницы в судебном заседании т.е. принести в суд ноутбук с доступом в интернет и заявить одновременно ходатайство об обозрении интернет-сайта и о приобщении распечатки интернет-страницы на бумажном носителе.
4. 2-НДФЛ Данная справка, представленная для получения кредита или ссуды, если в ней сумма дохода превышает официальную зарплату, также насторожит проверяющих. Однако, по мнению судей, отраженный в справке размер дохода не является доказательством его фактической выплаты работодателем (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.12.2010 № А56-38852/2009).
5. Иные доказательства Если зарплата сотрудников на предыдущем месте работы была значительно выше, то это является одним из аргументов в пользу серых выплат (Постановление ФАС Уральского округа от 30.10.2008 № Ф09-12287/06-С2). Наконец, о выплате неофициальных доходов могут свидетельствовать и другие косвенные доказательства. Это, в частности, значительное и единовременное повышение окладов, снятие подотчетных сумм в день выдачи зарплаты, покупка сотрудниками дорогостоящего имущества, которое они не могут приобрести на официальную зарплату.

А что же работники?

По инициативе работника компания также может быть наказана за выплату «серой» заработной платы. Для этого работнику достаточно подать заявление в суд о выплате заработной платы, если копания вдруг перестала ее выплачивать. В данном случае при доказанности наличия «серых» выплат работодатель будет наказан не только собственно выплатой все причитающейся заработной платы работнику, а также ему грозит ответственность по ст. 5.27 КоАП. В суде действует правило – стороны доказывают то, на что ссылаются самостоятельно. Работник должен будет доказать то, что ему выплачивали заработную плату, а работодатель то, что он этого не делал. Так вот, работник чаще всего использует все те же доказательства, что были описаны выше (кроме протокола). А вот получить эти доказательства будет сложнее – вряд ли работодатель положит на стол работника ведомость с неофициальной заработной платой. В таком случае доказательственная база работника едва ли будет обладать полнотой, зачастую отсутствует совокупность доказательств, настолько важная для суда, чтобы вынести решение не в пользу работодателя. Например, даже свидетельские показания суд не воспринимает в качестве доказательства в случае доказывания работником, что ему выплачивалась заработная плата «в конверте». А обосновывает он это тем, что лица, дающие свидетельские показания говорят, как правило, за себя, говорят, что конкретно им выплачивалась «серая» заработная плата. Когда же суд спрашивает: «А Вы видели, как работодатель передавал денежные средства в качестве зарплаты в «таком-то» размере истцу?», этим лицам только и остается сказать: «Нет», поскольку работодатели не выдают такую заплату в открытую, говоря всем о том кому, за что и сколько денежных средств он выдает. Что еще может использовать работник? Расчетные листки и конверты. Только вот зачастую на конверте не указано, что там должна лежать заработная плата в таком-то размере, а расчетные листки не подписаны ни директором, ни главным бухгалтером. Безусловно, в общей совокупности доказательств можно использовать и такие конверты, например, если на них хотя бы указаны ФИО работника, и расчетные листки, если там также указан работодатель и работник, даже без подписей, но при самостоятельном использовании таких доказательств суд не станет выносить решение в пользу работника. Работник может почувствовать себя ущемленным в правах не только тогда, когда ему перестали выплачивать зарплату «в конверте», но и, например, когда работница уходит в декрет или происходит сокращения штата. Ведь пособие по беременности и родами выходное пособие выплачивается из официального заработка. И хорошо, если организация будет доплачивать работнику «из своего кармана», чтобы он пошел в суд, в противном случае работник попытается доказать «черную бухгалтерию» компании. На данный момент судебная практика складывается так, что госорганам и работникам тяжело доказать наличие выплату «серой» заработной платы. Как бы суды ни осознавали, что компания действительно ведет «черную» бухгалтерию, они не могут вынести против нее решение без соответствующих доказательств. Итак, работодателям стоит быть аккуратнее в расчетах с работниками, в ведении своей бухгалтерии, подписании документов. Работникам же стоит понимать, на какую работу и с какой оплатой они идут и, либо заранее готовиться к тому, что, возможно, придется защищать свои права в суде, собирая по крупицам доказательства выплаты ему «серой» заработной платы.

Статья подготовлена совместно с Объединенной Консалтинговой Группой.