Опцион на заключение договора: плюсы и минусы для ООО и АО
Чаще всего в сделках M&A опционы структурируются в соответствии со ст. 429.2 ГК РФ – одна сторона дает другой стороне право заключить договор путем акцепта безотзывной оферты.
Порядок заключения соглашения об опционе и механизм реализации опциона отличаются для ООО и АО.
Для ООО:
- требуется нотариальное удостоверение соглашения об опционе и оферты (опцион заключается в форме для договора купли-продажи), а в последующем – нотариальное удостоверение акцепта;
- после нотариального удостоверения акцепта от второй стороны сделки не требуются какие-либо действия для перехода доли (нотариус подает в рег. орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ);
- если безотзывная оферта совершена под условием, нотариусу предоставляются доказательства его ненаступления/наступления;
- при изменении уставного капитала может потребоваться и изменение опциона в части размера доли.
Плюсы:
- для перехода доли не требуется участие другой стороны, необходимые действия совершает нотариус;
- риск не реализовать опцион из-за действий/бездействий сторон меньше (но все равно есть и в ООО, и в АО – например, если нужно согласие ФАС /другого органа на переход доли).
Минус: риск не совершить сделку, если нотариус не может подтвердить условия акцепта (не наступило определенное событие, не определены документы для предоставления нотариусу и др.).
Для АО:
- не требуется нотариальное удостоверение соглашения об опционе, оферты и акцепта;
- права на акции автоматически не переходят после акцепта (в отличие от ООО), стороне/сторонам (в зависимости от условий) нужно обратиться к регистратору и предоставить документы для передачи акций и открытия лицевого счета.
Плюсы:
- не требуется привлекать нотариуса для сделки;
- нет риска не совершить акцепт в связи с трактовкой третьих лиц (возможность акцепта не зависит от иных лиц, кроме сторон сделки).
Минус: риск уклонения обязанной стороны от реализации опциона (неявка к регистратору, непредоставление ему необходимых документов и др.).
Таким образом, опцион на заключение договора больше подходит для сделок с долями. При взаимодействии с акциями эффективнее работает механизм эскроу (его можно использовать и вместе с опционом – как гарантию «сохранения» акций в период действия опциона). Расскажем о нем в будущих постах.
Больше полезной информации по этой теме найдете в телеграм-канале «Практическое КУ».