ФАС МО: не вернули аванс — не получите и вычет

В арбитражный суд обратилась организация-налогоплательщик с исковым заявлением к Инспекции ФНС № 5 по городу Москве о признании недействительным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. По мнению налоговых инспекторов, налогоплательщик безосновательно занизил налоговую базу по НДС. Это произошло в результате того, что налогоплательщиком был получен авансовый платеж за выполнение работ по договору. Этот платеж был правильно включен в налоговую базу для исчисления налога на добавленную стоимость. Однако договорные отношения были разорваны, работы не выполнены, а аванс не истребован контрагентом. При списании суммы аванса налогоплательщиком он оформил сумму НДС, исчисленного с вышеуказанного аванса, в составе налоговых вычетов. Именно этот факт орган ФНС посчитал нарушением.

При рассмотрении дела в суде было выяснено, что в соответствии с пунктом 3 статьи 487 ГК РФ при получении продавцом суммы предварительной оплаты по договору и не исполнении им обязанности по выполнению работ или передаче товара в установленный срок, покупатель имеет право потребовать возврата суммы аванса за не полученный товар или не выполненные работы. При этом, в момент зачисления аванса на счет продавца, следует применять нормы пункта 1 статьи 154 НК РФ, в соответствии с которыми налоговая база по НДС должна определяться исходя из суммы полученного аванса с учетом НДС. Если аванс остался не обеспечен выполнением условий договора между сторонами, то в соответствии с пунктом 5 статьи 171 НК РФ, продавец может предъявить исчисленный с аванса НДС к вычету только при выполнении таких требований:

- НДС с суммы полученной оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих

поставок товаров или выполнения работ был ранее уплачен в бюджет;

- сумма аванса была возвращена покупателю;

- с момента возврата суммы аванса прошло не более одного года.

Следовательно, при получении аванса продавцом от покупателя в счет предстоящей

поставки товаров или выполнения работ, продавец обязан исчислить и уплатить в бюджет

НДС с полученных сумм аванса. По нормам статьи 171 НК РФ и статьи 172 НК РФ эти суммы подлежат вычету:

- в момент отгрузки товаров или выполнения работ;

- в момент возврата аванса покупателю из-за изменения условий или расторжения

договора.

Данный перечень оснований, для вычета сумм НДС, исчисленных налогоплательщиком с суммы аванса,

полученного в счет предстоящих поставок товаров или выполнения работ, является исчерпывающим и ситуация, при которой покупатель не истребовал у продавца сумму аванса за невыполненные по договору работы закон не предусматривает. На этих основаниях суды всех инстанций, включая Арбитражный суд Московского округа в постановлении от 05.03.15 № А40-179957/13, отказали налогоплательщику в праве на вычет НДС и признали обоснованным решение ФНС о привлечении его к ответственности за налоговое правонарушение.