В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 146 НК РФ, объектом обложения НДС признается выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления. В соответствии с пунктом 10 статьи 167 НК РФ, налоговая база при осуществлении таких операций подлежит определению на последнее число каждого квартала. При этом, в соответствии с пунктом 2 статьи 159 НК РФ, налоговая база определяется исходя из всех фактических расходов налогоплательщика на их выполнение.
В соответствии же с пунктом 6 статьи 171 и пунктом 5 статьи 172 НК РФ, суммы начисленного со стоимости строительно-монтажных работ НДС подлежат вычету в момент начисления налоговой базы. Вместе с тем, применение налоговых вычетов должно удовлетворять общим условиям, предусмотренным пунктом 2 статьи 171: право на налоговый вычет возможно только в случае, если результаты деятельности налогоплательщика приводят к возникновению налогооблагаемых операций.
В рассматриваемой ситуации налогоплательщиком строился многоквартирный дом в целях дальнейшего отчуждения квартир, реализация которых, в соответствии с подпунктом 22 пункта 3 статьи 149 НК РФ, освобождена от НДС.
Вследствие этого налоговым органом были сделаны следующие выводы.
Поскольку налогоплательщик является строительной организацией и осуществляет строительство дома собственными силами, у него, в соответствии со статьей 146 НК РФ, возникает обязанность по начислению НДС. Вместе с тем, право на налоговый вычет по статье 171 НК РФ у него не возникает, поскольку реализация жилых помещений освобождена от налогообложения НДС.
ВАС России, вынося Постановление от 23.11.2010 года № 3309/10, встал на сторону налогоплательщика, не согласившись с тем, что в данном случае возникает объект обложения НДС в виде строительно-монтажных работ для собственного потребления. В данном случае налогоплательщиком изначально планировалось и осуществлялись действия по дальнейшему (будущему) отчуждению результатов строительства. Вследствие этого ВАС России пришел к выводу, что в данном случае отсутствует выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления.
Статья 146 НК РФ. Объект налогообложения
Статья 149 НК РФ. Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)
Статья 167 НК РФ. Момент определения налоговой базы
Статья 171 НК РФ. Налоговые вычеты
Статья 172 НК РФ. Порядок применения налоговых вычетов
Постановление от 23.11.2010 года № 3309/10