Исходя из сложившейся арбитражной практики, мы рассмотрим, какие шаги следует предпринять и какие аргументы привести для того, чтобы организации (индивидуальному предпринимателю) избежать ответственности за неприменение ККТ.
ПРОВЕРЯЕМ, НЕ НАРУШЕН ЛИ ПОРЯДОК ПРИВЛЕЧЕНИЯ К ОТВЕТСТВЕННОСТИ
Суды очень ревностно относятся к соблюдению процедуры привлечения к ответственности за неприменение ККТ.
Отклонения от установленного порядка часто трактуются в пользу организации (предпринимателя), поэтому именно здесь имеются наибольшие шансы оспорить взыскание штрафа.
Это возможно в следующих ситуациях.
1. Проверочную закупку проводили только сотрудники налоговых органов Кодекс об административных правонарушениях Статья 26.2 . Напомним, что проверочная закупка является одним из оперативно-розыскных мероприятий, проводить которые вправе, к примеру, органы милиции . Хотя встречаются и такие единичные решения, в которых суды признавали правомерным наложение штрафа по результатам закупки, которую проводили исключительно налоговые инспекторы.
2. Протокол об административном правонарушении составлен в отсутствие руководителя организации или другого законного представителя организации Кодекс об административных правонарушениях Статья 28.2 Кодекс об административных правонарушениях Статья 25.4 .
3. Протокол об административном правонарушении не содержит сведений о товаре (услуге, работе), проданном без применения ККТ, или о времени и месте продажи Кодекс об административных правонарушениях Статья 28.2.
ОПРЕДЕЛЯЕМ, КТО ВИНОВАТ: ОРГАНИЗАЦИЯ (ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ) ИЛИ ПРОДАВЕЦ
Для привлечения лица к административной ответственности должна быть доказана его вина в совершении правонарушения Кодекс об административных правонарушениях Статья 2.1 Кодекс об административных правонарушениях Статья 1.5 .
При этом вина индивидуального предпринимателя и вина организации определяются по-разному.
У ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ
Предприниматели несут административную ответственность как должностные лица, и их вина определяется как вина физических лиц. Поэтому для привлечения предпринимателя к ответственности нужно доказать наличие в его действиях умысла или неосторожности Кодекс об административных правонарушениях Статья 2.2 Кодекс об административных правонарушениях Статья 2.4.
Следовательно, у предпринимателя будут хорошие шансы отстоять свою невиновность, если он докажет, что принял все зависящие от него меры по применению продавцом ККТ, а именно:
- кассовый аппарат на момент правонарушения был зарегистрирован в налоговых органах;
- ККТ в момент закупки была исправна;
- с продавцом был заключен трудовой договор;
- продавец был ознакомлен с должностной инструкцией под роспись;
- в должностные обязанности продавца входит соблюдение законодательства о применении ККТ.
Об этом свидетельствует судебная практика .
У ОРГАНИЗАЦИЙ
Для организаций все гораздо сложнее . Чтобы снять с себя ответственность за неприменение ККТ и переложить ее на продавца, организация может привести в свое оправдание те же аргументы, что и индивидуальный предприниматель.
Но, к сожалению, решения, в которых суды принимают такие аргументы и отказывают в привлечении к ответственности организации, единичны. Поэтому делать на них ставку практически не имеет смысла.
Дело в том, что в отношении вины юридического лица у судов выработалась четкая позиция: даже если неприменение ККТ произошло по вине продавца, ответственность за это правонарушение несет юридическое лицо. Логика при этом такова: допущенные работником организации противоправные виновные действия (бездействие) не освобождают саму организацию от административной ответственности, так как все торговые операции, проводимые в торговой точке организации, проводятся от ее имени.
Следовательно, организация заведомо несет ответственность за неприменение продавцом ККТ.
Этот неутешительный вывод подтверждает многочисленная судебная практика .
Таким образом, у организации практически нет шансов переложить ответственность за неприменение ККТ на продавца.
ВЗЫСКИВАЕМ УЩЕРБ С ПРОДАВЦА
Если за невыдачу продавцом чека оштрафована именно организация, то она может попытаться взыскать с продавца деньги в размере уплаченного административного штрафа Трудовой кодекс Статья 238 Трудовой кодекс Статья 243 .
Ведь это прямой действительный ущерб организации, причиненный ей действиями (а точнее - бездействием) работника. Порядок взыскания ущерба будет следующий.
ВАРИАНТ 1. Размер взыскиваемого с работника ущерба не превышает его среднего месячного заработка
Тогда нужная сумма просто удерживается из зарплаты работника на основании приказа руководителя. При этом нельзя забывать о том, что общий размер всех удержаний (не по исполнительным документам) при каждой выплате зарплаты не может превышать 20% Трудовой кодекс Статья 138 Трудовой кодекс Статья 241 Трудовой кодекс Статья 248 .
ВАРИАНТ 2. Размер взыскиваемого с работника ущерба превышает его средний месячный заработок
Если продавец не согласится возместить ущерб добровольно, организации придется обращаться в суд, который и определит размер возмещения Трудовой кодекс Статья 248. При этом будет приниматься во внимание, был ли наложен штраф за неприменение ККТ еще и на продавца. Если был, то его вина считается уже доказанной и он должен возместить организации полную сумму причиненного ущерба. Если нет, то ущерб может быть взыскан лишь в пределах среднего месячного заработка продавца Трудовой кодекс Статья 242 Трудовой кодекс Статья 243 .
***
Итак, если при продаже товара продавец не выдал покупателю чек, то штраф может быть наложен:
(если) магазин принадлежит организации - на саму организацию. Тогда организация может попытаться взыскать ущерб в виде штрафа с продавца;
(если) магазин принадлежит предпринимателю - на продавца. Но только при условии, что предприниматель сможет доказать, что он принял все меры для того, чтобы продавец добросовестно применял ККТ.
Впервые опубликовано в журнале "Главная книга" N 10, 2009
Мокроусов О.
Статья 1.5 КОАП РФ. Презумпция невиновности
Статья 2.1 КОАП РФ. Административное правонарушение
Статья 2.2 КОАП РФ. Формы вины
Статья 2.4 КОАП РФ. Административная ответственность должностных лиц
Статья 25.4 КОАП РФ. Законные представители юридического лица
Статья 26.2 КОАП РФ. Доказательства
Статья 28.2 КОАП РФ. Протокол об административном правонарушении
Статья 138 ТК РФ. Ограничение размера удержаний из заработной платы
Статья 238 ТК РФ. Материальная ответственность работника за ущерб, причиненный работодателю
Статья 241 ТК РФ. Пределы материальной ответственности работника
Статья 242 ТК РФ. Полная материальная ответственность работника
Статья 243 ТК РФ. Случаи полной материальной ответственности