1. Преамбула
В преамбуле договора необходимо указать наименование сторон, кто является поверенным, а кто доверителем, а также указать лиц, уполномоченных действовать от их имени при заключении договора. Действующее законодательство не содержит ограничений применительно к субъектам, которые могут выступать на стороне поверенного и доверителя. С практической точки зрения, важное значение имеет, как способность доверителя совершать действия, являющиеся предметом договора поручения, так и способность поверенного совершать указанные в договоре действия. Для всех третьих лиц значима фигура доверителя, так как именно у него возникает вся совокупность прав и обязанностей при совершении действий поверенным. Таким образом, доверитель должен быть вправе самостоятельно совершать действия, совершение которых он возлагает на поверенного. В отношении поверенного требования аналогично: поверенный должен обладать объемом дееспособности и правоспособности, достаточным для совершения действия предусмотренного договором. Особым случаем представительства является коммерческое представительство. Оно допустимо только в предпринимательских отношениях. Коммерческий представитель может выступать одновременно от лица обеих сторон сделки (например, от имени продавца и от имени покупателя в рамках договора купли-продажи). Законодатель предъявляет особые требования к фигуре коммерческого представителя. Так, коммерческим представителем может быть только лицо, которое осуществляет предпринимательскую деятельность. Данный момент необходимо учитывать при заключении договора поручения.
2. Предмет договора
Договор поручения представляет собой соглашение, по которому одно лицо (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другого лица (доверителя) юридические действия. Таким образом, предмет договора поручения ограничен юридическими действиями (заключение сделок, расчеты, представление интересов лица в органах государственной власти и т. д.). Важно понимать, что самостоятельным предметом договора поручения не могут выступать фактические действия (например, выполнение работ по возведению здания). В данном разделе договора стороны должны определить, какие конкретно действия должен совершить поверенный. Отсутствие описания указанных действий влечет незаключенность договора поручения. Как правило, предметом договора поручения является совершение от имени доверителя сделок: заключение договора или совершение односторонней сделки (публичное обещание награды, объявление конкурса, выдача банковской гарантии и т. д.) В договоре необходимо описать условия сделок, которые должны быть совершены поверенным. Сторонам целесообразно максимально точно сформулировать те условия, на которых поверенный вправе совершить сделку от лица доверителя. Предметом договора поручения также может быть представление интересов лица в государственных органах. В таком случае, в договоре необходимо указать перечень государственных органов, в которых может представлять интересы доверителя поверенный, а также те действия, которые поверенный вправе совершать. Наиболее распространённым является представительство интересов в суде, контролирующих органах, а также при получении различных разрешений и лицензий. В зависимости от характера действия, которое должен совершить поверенный, в договоре необходимо согласовать основные характеристики и условия совершения данных действий. При согласовании предмета договора обязательно необходимо указать, если поверенный действует в качестве коммерческого представителя. В таком случае доверитель должен учитывать, что коммерческий представитель вправе удерживать подлежащее передаче доверителю имущество для обеспечения требований по договору поручения. Также при коммерческом представительстве сторона, инициирующая прекращения договора поручения, обязана возместить другой стороне возникающие в связи с этим убытки. Если доверитель заинтересован в том, чтобы поверенный мог выступать одновременно в качестве его представителя и представителя контрагента, то на это необходимо прямо указать в договоре. При этом доверитель должен учитывать, что одновременное коммерческое представительство одним представителем разных сторон возможно только в том случае, если контрагент доверителя также выразит свое согласие на представительство его интересов тем же поверенным.
3. Сроки выполнения поручения
В договоре поручения стороны должны согласовать сроки выполнения поручения. Сроки могут быть установлены как для выполнения всех действий, предусмотренных договором, так и для выполнения поверенным отдельного действия. Начало течения срока можно определить календарной датой, указанием на определенное событие или периодом времени с момента наступления какого-либо события. Учитывая, что совершение действий поверенным, как правило, возможно только после выдачи поверенному доверенности, то можно считать обоснованной привязку момента начала течения срока исполнения поручения к моменту выдачи доверенности. Именно с момента получения доверенности поверенный может перед третьими лицами подтвердить наличие у него полномочий на совершение юридических действий от лица доверителя. Также момент начала течения срока может быть привязан к моменту заключения договора поручения или наступления иного события. В данном разделе договора стороны также определяют конечный срок выполнения поручения. Он может быть определен точной календарной датой, указанием на событие или периодом времени. Стороны могут, как согласовать все сроки выполнения поручения в договоре, так и вынести сроки в отдельное приложение. Последнее может быть оправдано, если стороны согласовали совершение поверенным большого количества действий от лица доверителя.
4. Порядок выполнения поручения
В данном разделе договора стороны должны согласовать следующие важные условия договора поручения: выдачу доверенности, исполнение указаний доверителя, предоставление средств для выполнения поручения и для возмещения издержек поверенного, предоставление отчета о выполнении поручения поверенным, порядок передачи поверенным всего полученного доверителю, допустимость передоверия. Разберем условия о порядке выполнения поручения последовательно. Первое условие, которые должны согласовать стороны, касается выдачи доверителем доверенности. Стороны указывают срок, в течение которого доверитель обязан исполнить данную обязанность. Обращаем Ваше внимание на то, что ряд действий поверенный не может выполнить в отсутствие доверенности (например, представление интересов доверителя в государственных органах), поэтому при неисполнении доверителем обязанности по выдаче доверенности поверенному неисполнение последним поручения в срок не влечет применение мер ответственности. Важно учитывать, что для третьих лиц значение имеет именно текст доверенности, а не заключенный между поверенным и доверителем договор, поэтому доверитель должен максимально точно отразить в доверенности полномочия поверенного, данные полномочия должны соответствовать заключенному договору. По общему правилу, поверенный обязан выполнять поручения в соответствии с указаниями доверителя. Причем отступления от указаний не допускается. Стороны могут изменить данное правило, указав в договоре, что поверенный вправе отступать от указаний доверителя при выполнении поручения. Важно прямо указать случаи, когда такое отступление допустимо. Следующее условие, которое должно быть рассмотрено в рамках данного раздела, касается предоставление доверителем поверенному средств для выполнения поручения. Поскольку поверенный действует от имени и в интересах доверителя, все расходы, возникающие в связи с выполнением поручения, логично возложить на доверителя. Однако в качестве общего правила действующее законодательство признает обратное утверждение: коль скоро стороны не указали в договоре на компенсацию издержек, все расходы несет сам поверенный. Поверенный, несомненно, заинтересован в согласовании в договоре условий о компенсации расходов. Обращаем Ваше внимание, что компенсированы могут быть как все расходы, так и определенные согласованные сторонами в договоре расходы. Важно предусмотреть обязанность поверенного отчитываться о понесенных расходах и предоставлять подтверждающие документы. В данном разделе договора должен быть в целом рассмотрен вопрос о порядке предоставления отчетов поверенного доверителю. Стороны определяют сроки предоставления отчетов, порядок и форму. Договор поручения заключается доверителем в собственном интересе, поэтому он заинтересован в получении всего по заключенным поверенным сделкам. В таком случае, если договор предполагает получение исполнения поверенным, то поверенный должен передать все полученное доверителю. В договоре стороны определяют сроки и порядок передачи полученного. По общему правилу, поверенный выполняет все действия лично. Но действующее законодательство допускает передачу выполнения поручения третьему лицу. Вопрос о допустимости передоверия должен быть согласован сторонами в договоре. Если стороны запрещают передоверие, то запрет необходимо отразить в доверенности. Если стороны в договоре решают, что передоверие допустимо, то, по общему правилу, именно поверенный отвечает за выбранное им лицо, которому передается исполнение поручения. Однако, возможна ситуация, когда доверитель указывает конкретное лицо, которому может быть передана обязанность по исполнению поручения. В таком случае поверенный не отвечает ни за выбор данного заместителя, ни за выполнение им обязанностей по исполнению.
5. Вознаграждение поверенного и порядок его уплаты
В рамках предпринимательских отношений любой субъект действует с целью получить прибыль (выгоду) от совершаемого им действия. Поэтому и поверенный заинтересован не в выполнении поручения доверителя, а в получении платы за выполненное. Размер вознаграждения поверенного может быть определен в виде фиксированной суммы, которая выплачивается доверителем за все совершенные действия, может быть установлена оплата каждого отдельного действия, совершаемого поверенным. Стороны также могут согласовать тарифы на совершение действий в интересах доверителя. В таком случае цена договора будет определима в любой момент времени. Особенно необходимо отметить вопрос о выплате «гонорара успеха». «Гонорар успеха» - это плата за выполнения поручения, которая зависит исключительно от решения суда. Действующее законодательство и сложившаяся судебная практика свидетельствуют о недопустимости установления сторонами «гонорара успеха». Плата за выполнение поручения не может всецело зависеть от того, будет ли вынесено судом решение в пользу доверителя или нет. Но стороны могут согласовать некоторую дополнительную плату за выполнение поручения в случае достижения поверенным положительного результата. В данном разделе стороны согласовывают порядок расчетов по договору. Обращаем Ваше внимание на то, что если поверенный является адвокатом, условие о порядке уплаты вознаграждения является существенным, и при отсутствии такого условия договор считается незаключенным. Оплата услуг поверенного может производиться как в денежной, так и в неденежной форме, как единовременно, так и по мере совершения поверенным предусмотренных договором действий. Стороны могут согласовать авансирование исполнения поручения поверенным. При согласовании порядка оплаты стороны определяют сроки совершения каждого платежа, в также порядок внесения денежных средств: безналичный или наличный расчет. Распространённой является ситуация, когда услуги поверенного авансируются в полном объеме или оплачиваются полностью после выполнения поручения. В такой ситуации возникает вопрос о необходимости уплаты поверенным или доверителем процентов за пользование предоставленными денежными средствами (коммерческий кредит). Стороны могут согласовать размер процентов за пользование или указать, что пользование денежными средствами является безвозмездным.
6. Ответственность сторон
В данном разделе стороны согласовывают условия наступления и размер ответственности за нарушение договора поручения. Наиболее распространенной мерой ответственности является неустойка. Неустойкой может обеспечиваться, как исполнение обязательств из договора поверенным, так и исполнение обязательств доверителем. Так, поверенным могут быть допущены следующие нарушения: просрочка исполнения поручения, непредоставление отчета поверенного в установленный срок, просрочка передачи полученного доверителю, привлечение к исполнению поручения третьего лица при наличии запрета на передоверие, согласованного сторонами в договоре. В свою очередь, доверителем могут быть допущены следующие нарушения условий договора поручения: просрочка внесения вознаграждения или его части, просрочка выплаты компенсации возникших у поверенного издержек. Стороны должны определить, ограничен ли предельный размер подлежащей выплате суммы неустойки, а также соотношение убытков и неустойки. Если Стороны не установили ограничений по взысканию неустойки, то она начисляется за весь период неисполнения условий договора с момента нарушения обязательства до надлежащего исполнения или расторжения договора. По общему правилу, неустойка должна быть выплачена в полном размере, даже если ее сумма превышает сумму долга и убытков. Однако в рамках судебного разбирательства стороны вправе обратиться с ходатайством об уменьшении размера неустойки.
7. Изменение и прекращение договора
В данном разделе стороны согласовывают условия и порядок прекращения и изменения договора поручения. Как правило, указывается на возможность изменения или растяжения договора по соглашению сторон или в судебном порядке. Целесообразно согласовать основания, дающие сторонам право на отказ от договора или на изменение договора в одностороннем порядке. В первую очередь, в изменении договора поручения заинтересован доверитель. Одностороннее изменение условий договора доверителем возможно, если обе или одна из сторон осуществляют предпринимательскую деятельность. В последнем случае право на одностороннее изменение договора имеет та сторона договора, которая не осуществляет предпринимательскую деятельность. Учитывая, что изменение условий договора всегда затрагивает интересы контрагента, в договоре необходимо согласовать способы защиты интересов поверенного. Одним из способов является установление допустимой периодичности внесения изменений в договор поручения или допустимые пределы изменения условий договора. И доверитель, и поверенный в любой момент могут отказаться от исполнения договора поручения. В договоре стороны должны определить сроки направления предупреждения об одностороннем отказе от исполнения договора. В договоре также целесообразно указать основания для расторжения договоре в судебно порядке, т. е. перечислить те нарушения условий договора, которые стороны считают существенными.
8. Разрешение споров
В данном разделе стороны определяют порядок разрешения возникающих противоречий. В случае необходимости стороны могут согласовать претензионный порядок. При этом в договоре устанавливается порядок и сроки направления претензии, а также период времени, в течение которого сторона, получившее претензию, рассматривает ее. Также в данном разделе стороны указывают суд, полномочный рассматривать все возникающие споры. Стороны могут установить условие о рассмотрении возникающих споров третейским судом. При согласовании третейской оговорки стороны должны указать, является ли решение третейского судьи окончательным для участников возникшего спора.
9. Заключительные положения
В заключительных положениях указывается срок действия договора. Окончание срока действия договора может быть определено путем указания на конкретную дату, указания на период времени или событие. Но необходимо учитывать, что, независимо от указанного в договоре срока, возникшие из договора обязательства продолжают существовать до момента их исполнения (например, обязанность по выплате вознаграждения поверенному). В данном разделе также указывается порядок направления юридически значимых сообщений (писем, претензий). Как отмечалось, получить полностью составленный договор, аналогично вышеуказанным этапам, можно использовав программу КонсультантПлюс «Конструктор договоров». Автор благодарит юрисконсульта ОАО "ИФЗ" Надежду Брагинец за помощь в подготовке материала.
